但若該條款與《公司法》相悖，且其完全不具有合理性，則第三人可主張?jiān)撓拗菩赞D(zhuǎn)讓條款無(wú)效。

案情簡(jiǎn)介

被告大川馨涂料貿(mào)易（上海）有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)大川馨公司）由株式會(huì)社大川公司于2003年12月投資設(shè)立。

2005年12月，被告木村某某通過(guò)增資，成為大川馨公司股東。

原告張某某與被告木村某某于2011年12月7日簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。

合同約定木村某某將被告大川馨公司的15％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告，股權(quán)價(jià)格為人民幣195萬(wàn)元。

合同簽訂后，原告張某某積極履行自己的義務(wù)，被告木村某某也及時(shí)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜通知被告大川馨公司的另一股東株式會(huì)社大川公司。

后者在2012年春節(jié)前收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，但至今沒(méi)有回復(fù)。

張某某起訴后，被告辯稱(chēng)，大川馨公司的章程約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)由董事會(huì)一致通過(guò)方可，木村某某未經(jīng)召開(kāi)董事會(huì)就擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)違反章程規(guī)定，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該轉(zhuǎn)讓協(xié)議無(wú)效。

裁判文書(shū)要點(diǎn)

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的基本權(quán)利。

《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《實(shí)施細(xì)則》）第二十二條規(guī)定，外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

但《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》以及《實(shí)施細(xì)則》都沒(méi)有規(guī)定外資企業(yè)的注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓需董事會(huì)一致通過(guò)?！豆痉ā芬矝](méi)有這樣的規(guī)定。

《公司法》七十二條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

因此，根據(jù)《公司法》規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需征得其他股東同意是保護(hù)公司股東的人合性和優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

但同時(shí)也規(guī)定了不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、不購(gòu)買(mǎi)的視為同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)鳛槠渌蓶|限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的利益平衡。

而如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，則不同意轉(zhuǎn)讓的董事是否要購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)等均沒(méi)有法律規(guī)定。

一旦董事會(huì)不能一致通過(guò)，股權(quán)便不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t股東的利益無(wú)法得到保護(hù)。

其次，《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》及《實(shí)施細(xì)則》并未規(guī)定董事會(huì)為公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。

2005年10月27日修訂、2006年1月1日實(shí)施的《公司法》明確了股東會(huì)為公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、董事會(huì)為公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)。

而本案被告大川馨公司不設(shè)股東會(huì)僅設(shè)董事會(huì)，實(shí)際上是用董事會(huì)取代了股東會(huì)的功能。

因此，章程中轉(zhuǎn)讓注冊(cè)資本需董事會(huì)一致通過(guò)，本質(zhì)上是經(jīng)股東會(huì)其他股東同意。

現(xiàn)株式會(huì)社大川公司超過(guò)三十天沒(méi)有回復(fù)木村某某有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知函，按照《公司法》的規(guī)定應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓。

被告大川馨公司應(yīng)該辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的報(bào)批手續(xù)。

被告大川馨公司對(duì)該判決不服，提起上訴。

二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，雖然大川馨公司的章程規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)通過(guò)，但是由于該規(guī)定與公司法的規(guī)定相悖，所以對(duì)本案各方當(dāng)事人沒(méi)有約束力。

關(guān)于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)凇豆痉ā返谌轮幸呀?jīng)有明確的規(guī)定。

《公司法》第七十二條的規(guī)定，并沒(méi)有要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)決議的程序。

并且，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)董事會(huì)決議的程序客觀(guān)上限制了《公司法》賦予有限責(zé)任公司股東依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法定權(quán)利，因此該規(guī)定不但與《公司法》相悖，而且完全不具有合理性，亦不屬于當(dāng)事人可以自由約定的內(nèi)容范疇。

大川馨公司關(guān)于《公司法》中沒(méi)有就此作出限制性規(guī)定的主張，曲解了《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，二審法院不予采納。

實(shí)務(wù)總結(jié)

實(shí)踐中，有限責(zé)任公司可以通過(guò)公司章程對(duì)股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出合理限制，但這樣的限制應(yīng)當(dāng)是有邊界的，該邊界應(yīng)當(dāng)在有限責(zé)任公司人合性保障和股權(quán)本身所具有的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利屬性做出平衡。

若公司章程約定限制轉(zhuǎn)讓條款，且該條款過(guò)度限制甚至剝奪股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，將導(dǎo)致股東無(wú)法退出公司，則股權(quán)財(cái)產(chǎn)性基本權(quán)利將受到侵犯，這樣的作法不但不符合相關(guān)立法，而且有違商業(yè)邏輯。

股權(quán)作為一種綜合性的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，股東對(duì)其應(yīng)當(dāng)享有合理范圍內(nèi)的自由處分權(quán)。

結(jié)合《公司法》的立法精神及目的考量，《公司法》的價(jià)值便是鼓勵(lì)股權(quán)資本的合理流動(dòng)，不合理的限制股東股權(quán)轉(zhuǎn)將使得股東利益無(wú)法正常實(shí)現(xiàn)，通常還會(huì)抑制市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活躍發(fā)展，與《公司法》的立法目的相悖。

另外，《公司法》第71條第2款規(guī)定：

股東在征詢(xún)其他股東意見(jiàn)時(shí)，不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東須受讓股權(quán)，這正表明立法者支持股權(quán)依法自由轉(zhuǎn)讓、為股東退出公司保留合理途徑。

《公司法解釋四》（征求意見(jiàn)稿）中，曾有第29條規(guī)定：

有限責(zé)任公司章程條款過(guò)度限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓶|請(qǐng)求確認(rèn)該條款無(wú)效的，應(yīng)予支持。

其中所確立的“導(dǎo)致股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓”也可以作為實(shí)踐中判定公司章程是否“過(guò)度限制”的標(biāo)準(zhǔn)。

若可以認(rèn)定公司限制性條款無(wú)效，則該條款不可對(duì)抗第三人。

參考法條

《公司法》第七十二條 

有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)公司法司法解釋四》第十七條

有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)煌獾墓蓶|不購(gòu)買(mǎi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向其以書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但轉(zhuǎn)讓股東依據(jù)本規(guī)定第二十條放棄轉(zhuǎn)讓的除外。 

《中華人民共和國(guó)公司法司法解釋四》第二十一條

有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見(jiàn)，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，其他股東主張按照同等條件購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒(méi)有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過(guò)一年的除外。

前款規(guī)定的其他股東僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動(dòng)效力等請(qǐng)求，未同時(shí)主張按照同等條件購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持，但其他股東非因自身原因?qū)е聼o(wú)法行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán),請(qǐng)求損害賠償?shù)某狻?/p>

股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以依法請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。