《公司法》第16條規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。實(shí)務(wù)中，有部分公司法定代表人直接未經(jīng)公司董事會(huì)或股東（大）會(huì)審議，直接為其借款提供對(duì)外擔(dān)保并加蓋公司公章，該種對(duì)外擔(dān)保行為效力如何？

同一民事主體在從事同一民事法律行為過(guò)程中，不能同時(shí)擁有兩個(gè)互相有利益牽扯的身份。乙以個(gè)人身份向甲借款，便不能再以A公司法定代表人的身份為其個(gè)人借款提供擔(dān)保，除非由A公司股東會(huì)獨(dú)立做出擔(dān)保決議，來(lái)表明提供擔(dān)保系出自公司的意志而非乙個(gè)人的意志。

A公司與甲（出借人）、乙民間借貸糾紛一案，經(jīng)一審、二審及再審申訴，最終湖南省高級(jí)人民法院提審。湖南省高院針對(duì)原二審法院認(rèn)定乙在借款單上簽名及加蓋A公司單位公章的行為符合表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件，從而認(rèn)定乙越權(quán)擔(dān)保行為有效，屬適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。

2012年5月6日，乙以資金周轉(zhuǎn)為由向甲借款120萬(wàn)元，約定借期暫定半年且口頭約定按月利率4%計(jì)收利息，當(dāng)天，甲向乙個(gè)人建行賬戶(hù)轉(zhuǎn)賬120萬(wàn)元，乙向甲開(kāi)具了《借款單》一張，載明“此款以A公司擔(dān)保”，并加蓋“A公司”的印章。

2013年1月3日，乙又向甲借款100萬(wàn)元，約定借期3個(gè)月，亦口頭約定按照月利率4%計(jì)收利息。

同日，甲向乙的個(gè)人工行賬戶(hù)轉(zhuǎn)賬100萬(wàn)元，乙向甲出具了借條，丙在借條上署名擔(dān)保。

2013年5月5日，乙向甲出具了一份《還款計(jì)劃書(shū)》，載明總金額220萬(wàn)元，2013年6月10日前還100萬(wàn)元，2013年8月10日前還120萬(wàn)元，到期未還清，按雙倍利息計(jì)算，且加蓋“A公司”的印章。

經(jīng)湖南正宏司法鑒定中心鑒定，“A公司”印章系乙私刻。借款后乙雖每月支付利息但僅付至2013年7月，且本金一直未還。甲多次催討借款未果，故訴至法院。

法院審理查明：

1、乙自2007年12月至2013年8月28日期間，任A公司的法定代表人、總經(jīng)理，但2013年8月29日起，乙不再是公司股東，且A公司于2013年9月17日變更法定代表人為丙。

2、涉案兩張借款憑證上借款人的署名均系乙，未注明兩筆借款用于A公司經(jīng)營(yíng)。

3、甲的兩筆轉(zhuǎn)賬憑證證明借款系打入乙個(gè)人銀行賬戶(hù)。

4、各方均未提出證據(jù)證明涉案借款用于A公司經(jīng)營(yíng)。

5、乙承認(rèn)兩筆借款的利息是通過(guò)其個(gè)人賬戶(hù)予以支付。

6、乙因挪用資金罪于2013年9月13日被郴州市公安局刑事拘留，于2015年12月2日被郴州市中級(jí)人民法院判處其有期徒刑五年六個(gè)月。乙在公安機(jī)關(guān)的訊問(wèn)筆錄中亦認(rèn)可系個(gè)人借款，在《借款單》和《還款計(jì)劃書(shū)》上加蓋的印章系其個(gè)人私刻而非公司在有關(guān)部門(mén)備案的公章，加蓋私刻的印章只是為了能借到錢(qián)。

7、A公司于2007年12月14日成立，工商登記顯示2011年1月25日公司股東為乙、丙兩人，各持有50%股權(quán),各出資301萬(wàn)元，乙為公司法定代表人和實(shí)際控制人。

8、原A公司的公司章程對(duì)公司擔(dān)保事項(xiàng)沒(méi)有作出規(guī)定。

原一審法院判決：乙償還甲借款本金220萬(wàn)元及利息，A公司不予承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

原二審法院判決：針對(duì)120萬(wàn)借款A(yù)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，理由：《借款單》上加蓋的印章并非A公司在公安機(jī)關(guān)備案的印章，但乙當(dāng)時(shí)作為廣日公司的法定代表人，親筆寫(xiě)下公司進(jìn)行擔(dān)保的字跡并簽署本人姓名、加蓋“A公司”的印章，甲作為善意第三人，已有充分理由確信A公司對(duì)借款進(jìn)行擔(dān)保系公司的真實(shí)意思表示，故A公司系該筆借款的保證人。

針對(duì)100萬(wàn)借款，因雙方未能提供證據(jù)予以證明用于公司經(jīng)營(yíng)，所以A公司不應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

再審法院認(rèn)為：同一民事主體在從事同一民事法律行為過(guò)程中，不能同時(shí)擁有兩個(gè)互相有利益牽扯的身份。

乙以個(gè)人身份向甲借款，便不能再以A公司法定代表人的身份為其個(gè)人借款提供擔(dān)保，除非由A公司股東會(huì)獨(dú)立做出擔(dān)保決議，來(lái)表明提供擔(dān)保系出自公司的意志而非乙個(gè)人的意志。

但A公司股東會(huì)并未就擔(dān)保一事作出決議，事實(shí)上公司也并不知曉擔(dān)保一事，借款單上的“A公司”印章為乙私刻，A公司對(duì)此并不知情，在A公司對(duì)案涉借款單不予追認(rèn)的情況下，該無(wú)權(quán)代表行為對(duì)公司不發(fā)生效力，甲要求A公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任于法無(wú)據(jù)，不應(yīng)支持。

綜上所述，原審判決認(rèn)定基本事實(shí)清楚，但認(rèn)定乙在借款單上簽名及加蓋A公司單位公章的行為符合表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件，從而認(rèn)定乙越權(quán)擔(dān)保行為有效，屬適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。最終，湖南省高原判決：撤銷(xiāo)湖南省B市中級(jí)人民法院（2017）湘×民再×號(hào)民事判決和湖南省郴州市中級(jí)人民法院（2016）湘×民終×號(hào)二審判決，維持湖南省郴州市C區(qū)人民法院（2013）郴北民二初字第×號(hào)原一審判決。

《公司法》第16條要求，公司對(duì)外擔(dān)保的，根據(jù)該公司章程規(guī)定，由股東會(huì)/股東大會(huì)/董事會(huì)決議。

而實(shí)務(wù)中，不泛有些提供偽造的公章或決議，實(shí)務(wù)判決針對(duì)上述規(guī)定有爭(zhēng)議，分別為實(shí)質(zhì)審查義務(wù)、形式審查兩種，進(jìn)而影響判決的結(jié)果。

建議公司在對(duì)外提供擔(dān)保或?qū)ふ业谌焦緸槠鋼?dān)保時(shí)，要求自方或?qū)Ψ揭罁?jù)其公司章程提供相應(yīng)決議。

《中華人民共和國(guó)公司法》第16條第1款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。”