作者：李濤律師|股度股權律師團隊

來源：股度股權

一、優(yōu)先購買權的法律屬性

股東的優(yōu)先購買權是為保護有限責任公司人合性屬性，在股東向本公司以外的人轉讓股權時，公司其他股東享有同等條件下優(yōu)先購買的權利。

具體而言，優(yōu)先購買權有下面幾層意思：

1、優(yōu)先購買權只限有限責任公司的股東，股份有限公司的股東不享有優(yōu)先購買權，這是因為有限責任公司的人合性。

2、優(yōu)先購買權只發(fā)生在有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，股東之間轉讓股權并不發(fā)生優(yōu)先購買權問題。

3、“同等條件”不僅指轉讓價格，還包括轉讓股權的數(shù)量、支付方式、期間等條件。

4、公司章程可以對優(yōu)先購買權問題進行特別約定，約定優(yōu)先于公司法的規(guī)定。

二、股權并購中優(yōu)先購買權的應對方案

在對有限責任公司進行的股權并購中，優(yōu)先購買權問題可能會在一定程度上阻礙并購交易的進行。在股權并購交易中，投資方往往尋求目標公司的控股權，如果目標公司的股權結構比較分散，這種控股式收購可能會引起小股東的警覺，行使優(yōu)先購買權，從而導致整個股權并購交易失敗。

因此如何在并購交易中妥善處理股東優(yōu)先購買權這一問題，是并購法律服務中一項重要內(nèi)容。從實務角度出發(fā)，通常有以下幾種應對方案：

1、價格對抗法

設置股權轉讓的條件，包括股權的數(shù)量、價格、支付方式、付款節(jié)點及交易期限等因素，比如要求一次性現(xiàn)金支付，在較短時間內(nèi)完成支付等，給小股東行使優(yōu)先購買權制造障礙，從而使得小股東被迫放棄優(yōu)先購買權。

2、兩步走：先參股后控股

投資方先少量收購目標公司的股權，取得目標公司股東的身份，然后在尋求股東之間的股權轉讓，這樣就完全避開了優(yōu)先購買權的問題。

實務中還可能遇到一種情況，小股東對投資方非常敏感，連小比例的股權轉讓都不肯輕易放棄，讓投資方參股也遇到障礙，對應的解決方案是：投資方與出讓方協(xié)商好，參股時的股權轉讓價格設置得很高，控股時的股權轉讓價格再調(diào)低，也就是結合第1種解決方案來使用。

3、間接收購：老股東設立全資子公司，投資方收購全資子公司

實務中還有一種更復雜的方式，目標公司有A/B/C/D四個老股東，投資方準備收購控股股東A的全部股權，遭遇小股東D行使優(yōu)先購買權抵抗。現(xiàn)在A專門成立一家全資子公司A1，并且把A持有的全部目標公司股權轉讓給A1，同時把A1的100%股權全部轉讓給投資方，這樣投資方代替A，通過100%控股A1來完成對目標公司的間接控股。

三、行使優(yōu)先購買權的通知問題

公司法規(guī)定，對外轉讓股權的，出讓方應當向其他老股東發(fā)出書面通知，如果沒有書面通知，那么股權轉讓行為可能無效。

在股權并購實務中，股權出讓方通常會先與投資方協(xié)商好轉讓條件后一并通知其他股東，由其他股東答復是否同意以及是否行使優(yōu)先購買權。

書面通知的要點：

1、應包括轉讓股權的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素，否則可能被視為沒有完全履行通知義務。

2、要注意目標公司章程中的特殊約定。

3、可以考慮在目標公司股東會決議上就擬出讓股權股東已依法履行通知義務進行備注，并由其他股東在決議上簽字確認，以免日后追訴。

結語：

優(yōu)先購買權問題是在股權并購交易中經(jīng)常遇到的問題，律師在為并購交易提供法律服務過程中，需要結合項目的實際情況，適當運用稅收優(yōu)惠政策，全盤考慮，設計出合法合規(guī)、經(jīng)濟可行的交易方案。

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原標題： 股度股權|李濤律師談股權并購中優(yōu)先購買權的應對方案及行使權