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大數(shù)據(jù)分析——強制清算程序中認定股東怠于履行清算義務(wù)的基本流程

專注特殊機會投資 專注特殊機會投資 作者:錢智堅
2017-03-17 18:02 4297 0 0
債權(quán)人在起訴時應(yīng)當(dāng)對公司無法進行清算的事實承擔(dān)舉證義務(wù)

一、大數(shù)據(jù)分析

通過無訟檢索,標題“強制清算”,類型“民事”,文書性質(zhì)“裁定”,審理程序“一審”,其中有75個案件,中級人民法院19件,基層法院55件,(2013年7件,2014年34件,2015年21件,2016年12件,2017年1件),其中廣東和吉林居多。

二、債權(quán)人需要提交什么證據(jù)材料

基于對北京、上海、江蘇、廣東地區(qū)對審理公司強制清算的操作規(guī)范分析,債權(quán)人一般需要提供以下基本材料:(一)清算申請書,列明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實和理由;(二)申請人的主體資格證明文件;(三)被申請人的主體資格證明文件;(四)申請人對被申請人享有的債權(quán)或股權(quán)證據(jù);(五)被申請人發(fā)生解散事由的證明材料:被申請人自行解散的,應(yīng)提交被申請人的公司章程或決定解散公司的股東會(股東大會)決議;被申請人被依法強制解散的,應(yīng)提交公司登記主管機關(guān)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷公司的文件;人民法院判決解散公司的法律文書。

三、強制清算程序中的法院審理過程

通過檢索廣東法院受理的案件,立案受理強制清算程序居多的是佛山地區(qū)的法院。法院審理過程中,基本向被申請人也即是被清算的公司及其法定代表人及股東發(fā)出通知及公告,要求相應(yīng)主體在規(guī)定期限內(nèi)向法院申報公司的財產(chǎn),并移交印章、賬簿、文書、財產(chǎn)狀況說明、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工工資支付情況和社會保險費用的繳納情況等資料。一般從法院受理強制清算案件到終結(jié)強制清算程序的時間約8個月,甚至耗費更長的時間。

四、強制清算程序中的法院觀點

對于限定的期限內(nèi),被清算的公司或者公司的法定代表人及股東未向法院提供關(guān)于被清算公司的任何情況。在佛山地區(qū)法院這種情況比較普遍,經(jīng)統(tǒng)計數(shù)據(jù)比例超過80%。對于這種事實,法院會基于被清算公司的相關(guān)的財產(chǎn)、賬冊、重要文件等無法獲知,以無法對被清算公司的債權(quán)債務(wù)進行實際清算為由,終結(jié)被清算公司的強制清算程序。

五、在強制清算裁定書文末的表述

法院文書一般這樣表述,申請人XX可另行依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定(二)》第十八條的規(guī)定,要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。依據(jù)則是最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》的通知的第29條。

六、法院強制清算或者破產(chǎn)清算是必經(jīng)程序

目前對于這種情形法律沒有特別規(guī)定,但在上海市高級人民法院關(guān)于審理公司強制清算案件及相關(guān)糾紛若干問題的解答(2011年),根據(jù)公司法司法解釋二第十八條第二款之規(guī)定,債權(quán)人主張公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的構(gòu)成要件,是其怠于履行義務(wù),導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失,造成公司無法進行清算。故對于“無法進行清算”的認定,不以必須事先經(jīng)過強制清算或者破產(chǎn)清算程序為前提,應(yīng)從公司清算義務(wù)人、會計賬簿和公司財產(chǎn)狀況等方面進行審查后作出認定。

但是,債權(quán)人在起訴時應(yīng)當(dāng)對公司無法進行清算的事實承擔(dān)舉證義務(wù)。債權(quán)人提供初步證據(jù)證明公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等系因股東怠于履行義務(wù)而滅失無法清算的,法院對債權(quán)人的起訴應(yīng)當(dāng)予以受理。


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