中國破產(chǎn)法論壇 作者：孟凡科
來源：中國破產(chǎn)法論壇（ID:bjbankruptcylaw）
孟凡科，中國外貿(mào)信托特殊資產(chǎn)服務信托部業(yè)務總監(jiān)，自2021年起專注于破產(chǎn)服務信托業(yè)務的學習總結實踐及業(yè)務推廣活動。撰寫《破產(chǎn)服務信托的業(yè)務模式》、《縱論破產(chǎn)服務信托》等文章30余篇，發(fā)表或轉載于“中國破產(chǎn)法論壇”“破產(chǎn)法實務”“破產(chǎn)法快訊”“當代金融家”等公眾號及其他媒體。
淺論破產(chǎn)服務信托的配套措施
孟凡科
摘要：破產(chǎn)服務信托并非可以單獨發(fā)揮作用的工具，在破產(chǎn)案件中引入信托工具需要做好與之相適應的配套安排，以確保服務信托工具價值的正常發(fā)揮。破產(chǎn)服務信托配套措施安排的失當，是引發(fā)破產(chǎn)服務信托風險的誘因之一，在操作執(zhí)行破產(chǎn)服務信托業(yè)務過程中，應注意做好配套，預防風險。文中通過相關案例，系統(tǒng)介紹配套措施安排的重要性。破產(chǎn)服務信托的相關配套安排至少包括信托運用與其他償債安排（現(xiàn)金、留債、債務減免、抵債、債轉股等）的合理配比、信托治理配套、信托財產(chǎn)及底層資產(chǎn)的運營管理安排、信托成立前后至信托正常運營階段的過渡期安排等。
關鍵詞：破產(chǎn)服務信托 配套安排 適當性 業(yè)務風險
引 言
在過往的破產(chǎn)服務信托案例中，多數(shù)案件的執(zhí)行配套措施安排得當，但也有部分案件在信托設立前后出現(xiàn)無法實現(xiàn)或阻滯信托目的實現(xiàn)的風險，此類情況的發(fā)生與破產(chǎn)服務信托無配套安排或配套措施安排失當有直接關系。筆者試圖結合案例實踐，提煉總結在引入破產(chǎn)服務信托時應當設置的相關配套安排，希望能對后續(xù)業(yè)務實踐活動提供有益參考。
一、案例
為方便理解，筆者整理以下三個案例的概括信息。案例介紹已對涉及的身份信息進行變通表述，請勿對號。
（一）案例一
概況：破產(chǎn)服務信托設立前后，未安排合理的過渡期，信托治理未設置僵局解決機制，信托存續(xù)期間陷入僵局，信托治理層面無法對底層企業(yè)管理施加影響，底層資產(chǎn)管理出現(xiàn)失控
某大型集團企業(yè)系以傳統(tǒng)行業(yè)為主業(yè)的民營企業(yè)，至2020年已發(fā)展為在全國各地擁有眾多分支機構、參控股公司的大型集團企業(yè)。因出現(xiàn)破產(chǎn)原因，集團母公司A于2021年前后，被法院裁定受理破產(chǎn)申請并實施單體公司重整，本次重整范圍不涉及控股及參股子公司的資產(chǎn)、負債，僅在集團母公司A法人財產(chǎn)范圍內(nèi)實施重整。重整期間未成功招募重整投資人。重整計劃安排，本次重整引入破產(chǎn)服務信托，集團母公司A的全部股權將由信托持有，信托受益人為集團母公司A的各類債權人，債權人根據(jù)其持有債權的類型對應獲償不同分配順位的信托受益權。
重整程序終止重整計劃執(zhí)行期間，破產(chǎn)服務信托如期設立，信托受托人成為重整后企業(yè)的100%持股的股東，各類債權人獲償受益權份額并成為信托的受益人，信托層面的基礎治理結構搭建完成。但信托受托人作為名義股東需要根據(jù)重整企業(yè)經(jīng)營情況在信托治理層面進行決策時出現(xiàn)決策僵局，無法形成有效決議，受托人基于信義義務需要對重整企業(yè)進行適當干預時出現(xiàn)實質(zhì)障礙，受托人作為股東無法對重整后企業(yè)實施管理影響，各地眾多的參控股公司也因母公司A股東的改變及經(jīng)營管理的混亂，紛紛進入非正常經(jīng)營狀態(tài)，企業(yè)管理出現(xiàn)失控。重整計劃所設定的重整后企業(yè)繼續(xù)運營、重整企業(yè)財產(chǎn)全部用來償債的目標越來越遠。
（二）案例二
概況：重整計劃規(guī)定的償債安排（方式、期限）不合理不可行，企業(yè)重整后依然承擔超支付能力的現(xiàn)金償付義務，破產(chǎn)服務信托引入后，企業(yè)被宣告破產(chǎn)
某集團企業(yè)B系經(jīng)營傳統(tǒng)商業(yè)類型的民營企業(yè)集團，在省際區(qū)域范圍內(nèi)開展業(yè)務，經(jīng)過多年發(fā)展，已成為擁有上百家參控股子公司的大型商業(yè)集團。因新型商業(yè)業(yè)態(tài)的沖擊，公司出現(xiàn)經(jīng)營困難，并出現(xiàn)破產(chǎn)原因。2020年前后，法院裁定受理某集團企業(yè)B的重整案并進行實質(zhì)合并重整。重整期間，招募重整投資人未果。根據(jù)重整計劃安排，重整執(zhí)行期為3年，本次重整將引入破產(chǎn)服務信托，在重整范圍內(nèi)的各企業(yè)將在重整之后統(tǒng)一歸集股權至由信托100%持股的運營平臺公司，除職工債權、稅款債權需在執(zhí)行期內(nèi)全額清償外，每戶債權人將在3年內(nèi)獲得50萬元小額現(xiàn)金清償，剩余債權將統(tǒng)一通過獲得信托受益權份額的方式實現(xiàn)清償。引入產(chǎn)業(yè)投資人的工作將在重整終止信托設立之后繼續(xù)進行。
2021年底，重整程序終止后，破產(chǎn)服務信托如期設立，重整計劃規(guī)定的需要通過信托受益權份額清償?shù)膫鶛嗳巳缙谕瓿尚磐蟹蓊~的受領并成為信托的受益人。信托受托人作為運營平臺公司股東根據(jù)受益人大會的決議行使股東權利，運營平臺的經(jīng)營管理由重整計劃確定的經(jīng)營管理責任方負責，運營平臺之下的各子公司正常運轉。但因重整計劃規(guī)定的現(xiàn)金清償部分需要由重整后的企業(yè)繼續(xù)負責支付，并涉及金額較大，重整后的企業(yè)并未如期歸集相應的現(xiàn)金用于該類現(xiàn)金清償（期間雖有資產(chǎn)處置回款，但相應資產(chǎn)因大部分設有抵質(zhì)押，處置回款無法向小額普通債權人分配）。至2024年11月，因重整后企業(yè)無法實現(xiàn)重整計劃規(guī)定的小額現(xiàn)金清償，未能引入產(chǎn)業(yè)投資人，重整后企業(yè)被宣告破產(chǎn)，信托目的已無法實現(xiàn)。
（三）案例三
概況：對不具有重整價值的企業(yè)進行重整，以名義重整的方式做實質(zhì)清算，重整計劃執(zhí)行可行性不強，設立服務信托的目的達成困難
某集團企業(yè)C系經(jīng)營金屬冶煉業(yè)務的混合所有制企業(yè)集團，業(yè)務分布于多個省份，經(jīng)過多年發(fā)展，已成為擁有眾多參控股子公司的大型集團。因企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略出現(xiàn)嚴重問題，企業(yè)發(fā)展陷入困境，并出現(xiàn)破產(chǎn)原因，企業(yè)停工停產(chǎn)數(shù)年，人員流失，經(jīng)營管理已不成體系。2022年，法院裁定受理某集團企業(yè)C的重整案并進行實質(zhì)合并重整。重整期間，多次招募投資人未果。根據(jù)重整計劃，本次重整將引入破產(chǎn)服務信托，在重整范圍內(nèi)的各企業(yè)資產(chǎn)將在重整之后概括歸集股權至由信托100%持股的運營平臺公司，破產(chǎn)費用、職工債權將在執(zhí)行期內(nèi)全額現(xiàn)金支付，稅款債權將在重整計劃執(zhí)行期及信托存續(xù)期內(nèi)實現(xiàn)現(xiàn)金清償外，每戶債權人將在重整計劃執(zhí)行期（12個月）內(nèi)獲得25萬元小額現(xiàn)金清償，其余債權將統(tǒng)一通過獲償信托受益權份額的方式實現(xiàn)清償。在重整計劃執(zhí)行期間，需要由重整企業(yè)支付的現(xiàn)金超過40億元，而企業(yè)全部資產(chǎn)的清算價值（快速變現(xiàn)價值）不足百億，同時，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營長時間陷于停滯，幾乎無任何經(jīng)營性現(xiàn)金流創(chuàng)造能力。根據(jù)重整計劃安排，信托存續(xù)期間，底層企業(yè)將由外部第三方管理機構負責管理運營，引入投資人的工作將在重整程序終止信托設立之后繼續(xù)進行。
2023年，重整計劃在未經(jīng)過全部債權人組表決通過的情況下，法院強裁批準重整計劃，重整程序終止，之后，在尚未完成重整計劃規(guī)定的小額現(xiàn)金清償?shù)那闆r下，破產(chǎn)服務信托設立。信托受托人作為運營平臺公司股東根據(jù)受益人大會的決議行使股東權利，運營平臺的經(jīng)營管理由重整計劃確定的經(jīng)營管理責任方負責。但因重整計劃規(guī)定的現(xiàn)金清償部分需要由重整后的企業(yè)繼續(xù)負責支付，并涉及金額巨大。重整后的企業(yè)并未如期籌集相應資金，重整計劃雖已裁定執(zhí)行完畢，應當在重整計劃執(zhí)行期間支付的現(xiàn)金清償安排被實際延遲至信托存續(xù)期間。當前，企業(yè)、受托人、第三方管理機構正在進行信托底層資產(chǎn)的市場化變價，引入戰(zhàn)略投資人的工作無進展。因本案實質(zhì)是以重整的名義操作的實質(zhì)清算，企業(yè)的主業(yè)不具有復工復產(chǎn)可能，在信托存續(xù)期間企業(yè)將很難實現(xiàn)主業(yè)復工復產(chǎn)，若以復工復產(chǎn)做操作方向，企業(yè)或?qū)⒃俅蜗萑肓鲃有岳Ь常踔炼纹飘a(chǎn)，屆時，信托設立之初的目的將無法實現(xiàn)。
（四）案例小結
上述三個案例展示了在未做好相關個性化配套安排的情況下引入破產(chǎn)服務信托可能會導致信托目的無法實現(xiàn)的情形，體現(xiàn)了配套措施考量對于破產(chǎn)服務信托的重要性。配套措施缺失或不當，可能最終會引發(fā)業(yè)務風險（破產(chǎn)案件中信托工具應用風險特指破產(chǎn)服務信托作為輔助破產(chǎn)案件處理的工具在設立之后，信托的各方當事人及其他利益相關方面臨的無法按照破產(chǎn)決議文件制定之時的預期推進信托事務、運營信托底層資產(chǎn)、歸集分配信托利益、實現(xiàn)信托目的進而實現(xiàn)破產(chǎn)決議文件設定目標的風險），增加破產(chǎn)企業(yè)風險處置成本，損害以債權人為主的各相關方利益。
若把破產(chǎn)服務信托比作實現(xiàn)破產(chǎn)決議文件體系化安排的通道和路徑，則配套措施是鋪設的各種質(zhì)地的路面、道路標識、紅綠燈和秩序維持的交通警察，沒有配套安排，破產(chǎn)服務信托的執(zhí)行將秩序混亂、舉步維艱；若把破產(chǎn)服務信托比作構建實現(xiàn)破產(chǎn)案件體系化安排的框架，則配套措施是用于完善框架的管道、墻體、門窗和裝飾，沒有配套安排，破產(chǎn)服務信托將是四面漏風、到處跑冒滴漏的半拉子工程。總之，破產(chǎn)服務信托的配套措施是托舉、維持具體破產(chǎn)服務信托健康存續(xù)、穩(wěn)定實現(xiàn)信托目的必要條件。
二、需對破產(chǎn)服務信托做配套措施安排的原因
（一）破產(chǎn)案件風險處置安排的復雜性、系統(tǒng)性與信托工具功能獨特性、局限性
對于通過破產(chǎn)程序處置風險的困境企業(yè)而言，造成其債務危機的深層次原因可能包括管理、市場、技術、戰(zhàn)略等多個方面，風險處置的目的也因企業(yè)是否具有拯救價值而有和解、重整與清算的區(qū)別，破產(chǎn)程序往往需要借助多種手段、措施、工具綜合施救使困境企業(yè)繼續(xù)存續(xù)或?qū)崿F(xiàn)清算退出。對于和解、重整案件而言，要維持債務人企業(yè)繼續(xù)存續(xù)發(fā)展，必須通過管理重組、技術革新、投資人引入、出資人權益調(diào)整、債務重組等多種手段的做系統(tǒng)性且內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的安排實現(xiàn)企業(yè)拯救目的。對于清算案件而言，需要實現(xiàn)市場主體的退出，企業(yè)的全部資產(chǎn)需用來償還全部負債。在破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)處置過程中，需要根據(jù)資產(chǎn)類別、抵質(zhì)押狀況、市場情況做針對性變價方案，如對于特殊資質(zhì)類資產(chǎn)、股權資產(chǎn)、權利瑕疵資產(chǎn)、市場流動性差的資產(chǎn)等并不能實現(xiàn)隨時處置隨時變價，需要一套針對不同資產(chǎn)的系統(tǒng)性變價方案或破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。
與破產(chǎn)案件風險處置安排的復雜性、系統(tǒng)性相比較，破產(chǎn)案件的各種手段、措施、工具則因其自身功能分別具有局限性，其本身需聯(lián)合其他手段、措施、工具才能聯(lián)合起到系統(tǒng)性作用。破產(chǎn)服務信托是破產(chǎn)案件眾多工具中的一種，就文中三個案例所適用的“信托受益權償債”模式（系破產(chǎn)服務信托模式之一）而言，其在破產(chǎn)案件中主要用于特定破產(chǎn)財產(chǎn)的隔離，并在隔離基礎上通過受益權分配實現(xiàn)償債（債務重組的方式之一）。而破產(chǎn)案件的整體安排還需要諸如管理重組、業(yè)務重組、引入投資人、其他償債方式等其他安排形成系統(tǒng)性風險處置方案才能整體實現(xiàn)風險處置目標。因此，破產(chǎn)服務信托作為一種單一的破產(chǎn)工具，客觀上需要與其他安排互為配套，形成合力助力具體破產(chǎn)案件的風險處置。
（二）破產(chǎn)程序的階段性與企業(yè)經(jīng)營管理、資產(chǎn)處置事務的連續(xù)性、長期性
破產(chǎn)程序是階段性司法程序，它出現(xiàn)于企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因并被申請破產(chǎn)并經(jīng)人民法院受理之時，終結于重整計劃、和解協(xié)議或破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案執(zhí)行完畢。就重整、和解案件而言，破產(chǎn)程序具有拯救困境企業(yè)、維護債權人利益兩方面主要功能，經(jīng)過破產(chǎn)程序，企業(yè)債務被重組（償還、豁免、轉股等），企業(yè)在經(jīng)營管理、業(yè)務、出資人權益、流動性等各方面得到改善，企業(yè)獲得重整機會。破產(chǎn)程序終結審判機關與管理人完成退出時，破產(chǎn)程序的相關安排如償債信托、引入投資人、出資人權益調(diào)整等安排尚需持續(xù)執(zhí)行。就清算案件而言，破產(chǎn)程序的功能在于實現(xiàn)市場主體的退出，結束各類法律關系的不確定狀態(tài)，完成被無效占用的經(jīng)濟資源的釋放。清算程序中，破產(chǎn)財產(chǎn)的變價工作是破產(chǎn)程序的核心事務，當前的實際情況是，資產(chǎn)處置遭遇困境，資產(chǎn)處置不暢，為實現(xiàn)跨周期資產(chǎn)處置，尋找更利于資產(chǎn)價值提升的機會，管理人可以考慮設置破產(chǎn)服務信托，并通過分解信托受益權份額方式實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的分類，終結破產(chǎn)清算程序，破產(chǎn)程序退出。
破產(chǎn)服務信托通過破產(chǎn)程序引入并鑲嵌于企業(yè)經(jīng)營、資產(chǎn)處置的連續(xù)性工作鏈條中，并需要執(zhí)行破產(chǎn)程序中形成的權益調(diào)整、信托治理、財產(chǎn)管理、利益分配等規(guī)則，管理人與審批審判機關則基于破產(chǎn)程序的終結實現(xiàn)退出。破產(chǎn)程序中通過的相關安排對于企業(yè)原有的治理體系、利益結構等有時改動較大，這種情況下需要在執(zhí)行相關安排時進行循序漸進的推動，并在必要時由管理人、法院執(zhí)行措施予以必要輔助，從而實現(xiàn)新的利益格局、管理流程、溝通機制的構建。案例一中，即是在執(zhí)行重整計劃過程中未形成有效的過渡安排，債權人（受益人）、管理人、受托人、經(jīng)營管理層、審判機關之間未建立正常的信息互動與問題解決溝通機制，導致重整計劃執(zhí)行完畢后，信托治理與底層資產(chǎn)管理分別陷入困境，并致無法推動整個信托事務的執(zhí)行工作。
（三）信托財產(chǎn)管理的復雜性、層次性與受托人能力的專業(yè)性、局限性
與傳統(tǒng)的以資金為信托財產(chǎn)的資金信托相比，破產(chǎn)服務信托的信托財產(chǎn)則主要為非資金類財產(chǎn)，信托財產(chǎn)從權利形態(tài)上包括股權、債權、物權、知識產(chǎn)權等，從財產(chǎn)類型上包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)，非資金動產(chǎn)、不動產(chǎn)等。信托財產(chǎn)的多樣性，決定了信托財產(chǎn)管理的復雜性。在破產(chǎn)服務信托操作過程中，為便于集中交付、方便后期管理、合理規(guī)避稅收負擔，通過將信托底層財產(chǎn)通過集中于股權項下實現(xiàn)概括交付，由此則形成直接信托財產(chǎn)（通常為股權、債權）與信托底層財產(chǎn)的區(qū)分。
與此同時，作為信托受托人的信托公司對于以資金為信托財產(chǎn)的資產(chǎn)管理信托通常具有金融機構應有的專業(yè)性。但對于資產(chǎn)服務信托涉及信托財產(chǎn)種類較多，資產(chǎn)結構及運營管理事務復雜，信托目的個性化，涉及到資金以外的各類信托財產(chǎn)交付，進而涉及到底層資產(chǎn)及其管理問題。破產(chǎn)服務信托是資產(chǎn)服務信托的一個業(yè)務品種，破產(chǎn)服務信托的其直接信托財產(chǎn)多數(shù)是股權和債權，信托財產(chǎn)及底層資產(chǎn)管理涉及企業(yè)管理、資產(chǎn)處置等事務，對此，信托公司不具有管理能力優(yōu)勢。因此，為適應破產(chǎn)服務信托財產(chǎn)管理的復雜性、層次性要求，需要為破產(chǎn)服務信托的財產(chǎn)管理配備與管理需求能力匹配、專業(yè)敬業(yè)的管理責任主體，以配套好破產(chǎn)服務信托的底層資產(chǎn)管理安排。
（四）底層資產(chǎn)管理的時效性、靈活性與信托治理的程序性、規(guī)范性
與破產(chǎn)服務信托財產(chǎn)的多樣性、復雜性、層次性相關聯(lián)，為實現(xiàn)信托目的，需要在信托存續(xù)期間由資產(chǎn)管理責任主體持續(xù)對信托財產(chǎn)進行運營管理、處置、維持，上述管理動作涉及工商管理、企業(yè)運營、市場行為抉擇等，管理過程對時效性、靈活性有較高要求。
破產(chǎn)服務信托的信托財產(chǎn)屬于破產(chǎn)服務信托，其財產(chǎn)利益歸于信托受益人，因此，就對信托財產(chǎn)的管理、處分事務，在信托文件沒有規(guī)定的情況下，受益人具有最終的決定權。在眾多受益人的情況下，受益人需要通過受益人大會行使權利，并通過受托人的行為（通過行使股東權利、債權人請求權）對信托財產(chǎn)的管理、處分動作施加影響。一方面，該過程需要經(jīng)過受益人大會召開、受托人行使股東權利、底層企業(yè)內(nèi)部形成決議、管理責任主體執(zhí)行等接續(xù)事務，另一方面，上述動作過程需要接受信托法、信托文件約束。信托治理及對底層資產(chǎn)管理的影響力傳遞涉及程序多、層級多、規(guī)則多，與底層資產(chǎn)管理的時效性、靈活性需求不匹配。因此，對于引入破產(chǎn)服務信托的案件而言，需要針對此問題做好信托治理與底層資產(chǎn)管理安排，在引入信托之前即做好信托財產(chǎn)管理處分規(guī)則，減少通過信托治理形成底層資產(chǎn)管理決議的事項，提高底層資產(chǎn)管理的有效性。
三、破產(chǎn)服務信托的配套措施
我們結合目前已經(jīng)開展的業(yè)務實踐活動，總結幾個具有共性特點的配套措施，以對未來業(yè)務開展做提示之用。
（一）信托治理配套
信托治理是指信托法律關系當事人根據(jù)信托法律法規(guī)等規(guī)范性文件要求及信托合同約定以一定的組織形式和權限參與信托事務決策與執(zhí)行的活動。根據(jù)信托法規(guī)定，委托人、受益人、受托人作為信托當事人均依法享有參與信托治理的權利，委托人是信托法律關系的發(fā)起人，對信托具有知情權，在信托財產(chǎn)的管理方法不利于實現(xiàn)信托目的或不符合受益人利益時有權要求受托人調(diào)整管理方法，在受托人違反信義義務處分信托財產(chǎn)致使信托財產(chǎn)受到損失時有權申請人民法院撤銷處分行為并要求恢復原狀或賠償，在受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者管理運用、處分信托財產(chǎn)有重大過失的，委托人按照信托文件規(guī)定解任或申請人民法院解任受托人。受托人應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務，履行忠誠、勤勉、公平對待及專業(yè)服務義務。受益人根據(jù)信托文件規(guī)定的條件對信托享有受益權，并擁有與委托人相同的相關權利。
破產(chǎn)服務信托有其特定的信托目的，即服務破產(chǎn)案件中的風險處置安排，助力實現(xiàn)償債目的。實踐中，絕大多數(shù)情況下，破產(chǎn)服務信托的受益人是由債權人轉化而來，受益人通過受益人大會形式對信托事務擁有決定權。受益人大會由全體受益人組成，是服務信托的最高權力機構，有權決定服務信托的一切重大事項。在破產(chǎn)服務信托實踐中，約定的受托人管理職責范圍通常較為狹窄，受托人的更多事務管理內(nèi)容需要來自受益人通過受益人大會或其常設代表機構的授權。
信托治理配套的目的是形成高效有序的信托決策機制，核心要點是預防信托治理僵局。信托治理僵局是指在信托治理結構和決策機制之下，因無法形成決議導致信托事務無法向前推進的情況。當前的破產(chǎn)服務信托的實踐中，若信托治理出現(xiàn)僵局，則由信托財產(chǎn)承擔相應損失。破產(chǎn)服務信托參與者應當對信托治理僵局做出預判，并做好預防措施。從程序上，應考慮設定信托治理僵局的認定條件（如兩次召集無法開會或兩次召開會議無法形成決議），規(guī)定各方打破僵局的程序救濟措施。比如，受益人大會的決策僵局可以通過移交受益人大會常設機構會議表決打破，常設機構會議的僵局可以通過受托人基于受益人利益最大化原則主動作為打破。為避免僵局，可考慮在信托的前置的規(guī)則制定環(huán)節(jié)（破產(chǎn)決議程序中）對信托設立之后的相關事項做好規(guī)則，盡可能減少信托存續(xù)期間會議次數(shù)。
信托治理的最終目的是以決議的形式通過信托受托人履行受托人職責實現(xiàn)向信托財產(chǎn)管理的影響力傳導，進而影響底層資產(chǎn)的經(jīng)營管理與處置變現(xiàn)安排。破產(chǎn)服務信托之下的公司治理，客觀上具有層級多、效率低的特點，各參與方應注意在重整計劃中設定提高決策治理效率的方法及信托治理影響力的傳導路徑。在底層資產(chǎn)管理中委派受益人代表作為董事；修改信托運營平臺公司章程嵌入執(zhí)行重整計劃的內(nèi)容，明確經(jīng)營責任主體的決策權限，確定受托人作為股東的人事任命權；委派代表參與經(jīng)營、處置會議等措施，都可以有效實現(xiàn)信托治理影響力的傳導。
（二）底層資產(chǎn)管理處置配套
當前，破產(chǎn)服務信托信托財產(chǎn)的管理與底層資產(chǎn)的管理是需要區(qū)分的由兩類主體分別承擔的管理事務，因此，在破產(chǎn)服務信托業(yè)務中，需要專門做配套安排。信托財產(chǎn)的輕事務管理事務由信托受托人承擔。信托受托人管理信托事務內(nèi)容以程序性、執(zhí)行類事務為主，信托主要是通過資產(chǎn)隔離為重整企業(yè)的經(jīng)營、處置提供時空環(huán)境，信托底層資產(chǎn)在信托存續(xù)期間的經(jīng)營、處置安排需要在重整計劃中明確，以免造成信托業(yè)務風險。破產(chǎn)服務信托底層資產(chǎn)的管理是指為實現(xiàn)破產(chǎn)服務信托底層財產(chǎn)的運營、處置、變現(xiàn)、維持等特定管理目的，由破產(chǎn)決議文件、信托文件規(guī)定的或者根據(jù)信托財產(chǎn)管理需要及規(guī)則確定的責任主體，依據(jù)既定或臨時確定的規(guī)則、流程和方法，對信托底層資產(chǎn)進行管理運用、處分的行為。底層資產(chǎn)的管理由專門的責任主體負責。
底層資產(chǎn)管理處置配套的目的是提升底層資產(chǎn)管理的質(zhì)效，提升和維持底層資產(chǎn)價值，保障受益人利益。核心要點是探索針對無實際控制人控制的企業(yè)或?qū)嶓w的有效的經(jīng)營管理模式。應在決定引入破產(chǎn)服務信托時明確底層資產(chǎn)的經(jīng)營、處置、管理責任主體。破產(chǎn)決議文件應根據(jù)破產(chǎn)案件的具體情況，明確信托財產(chǎn)在信托存續(xù)期間是以持續(xù)經(jīng)營為主還是以處置變現(xiàn)為主，在此基礎上，明確信托底層資產(chǎn)的經(jīng)營、處置責任主體，規(guī)定相應主體的持續(xù)經(jīng)營、處置變現(xiàn)的規(guī)則、權限、義務、監(jiān)督等約束條件并規(guī)定相應待遇，使責任主體責權利平衡，確保信托財產(chǎn)的經(jīng)營、處置責任主體相對穩(wěn)定。
應預設信托底層資產(chǎn)管理失序的解決方案。破產(chǎn)決議文件規(guī)定將設立信托的底層資產(chǎn)歸集至信托項下，并對于這部分資產(chǎn)的經(jīng)營及處置應當明確責任主體之后，還應預設措施，避免該部分資產(chǎn)的經(jīng)營、處置混亂、失控及無人進行經(jīng)營、處置等失序的情況。當預測信托財產(chǎn)可能會存在信托財產(chǎn)運營管理失序問題時，管理人應在重整計劃中對相關經(jīng)營事務安排妥當，并提供遞進式備選方案。管理人應對重整計劃安排的經(jīng)營、處置責任主體的運營動力和處置能力有客觀的判斷，若責任主體經(jīng)營動力、能力偏弱，勢必會對債權人利益造成損害。在預判信托存續(xù)過程中可能出現(xiàn)上述的情況下，可以考慮通過市場化方式引入其他職業(yè)經(jīng)理人或?qū)I(yè)資產(chǎn)處置機構，由其運營管理處置信托底層資產(chǎn)，還應規(guī)定引入的職業(yè)經(jīng)理人、專業(yè)資產(chǎn)處置機構的原則、標準、條件、程序等，同時，對于變更和替代的經(jīng)營管理方案，也應做出原則性安排。當前，破產(chǎn)服務信托之下的公司治理應留意無實際控制人公司的治理問題，建立受益人大會或其常設代表機構對底層企業(yè)管理的有效監(jiān)督及決策制約機制。
應留意信托底層財產(chǎn)的處置安排。破產(chǎn)決議文件若將設定抵質(zhì)押的財產(chǎn)置入服務信托項下，則需明確抵質(zhì)押財產(chǎn)的經(jīng)營、處置規(guī)則。在制定規(guī)則時，應考慮抵質(zhì)押財產(chǎn)在信托財產(chǎn)總體經(jīng)營、處置安排中的地位和作用。對于抵質(zhì)押物因持續(xù)經(jīng)營原因無法安排處置的，應該考慮對優(yōu)先債權人（持有優(yōu)先份額的受益人）信托利益的救濟措施。對于需要在信托存續(xù)期間處置的抵質(zhì)押物，應當明確抵質(zhì)押物的處置條件和程序，保障優(yōu)先債權人處分權，明確優(yōu)先債權人提議處置抵質(zhì)押物的權利和制約條件，避免決策僵局。除設定抵質(zhì)押措施的信托底層資產(chǎn)需要明確經(jīng)營、處置規(guī)則外，常規(guī)信托財產(chǎn)的處置安排也需要進行明確。破產(chǎn)決議文件應當明確處置資產(chǎn)的提議人、決策機構、決策權限、決策流程、決策通過標準、決策僵局的處理方式，同時，可以對執(zhí)行處置工作的責任主體、責任內(nèi)容、初始費用等進行規(guī)定。
底層資產(chǎn)的管理與處置方面除了管理責任主體、管理處置規(guī)則的因素外，還應考慮物資配套安排。根據(jù)底層資產(chǎn)的管理運營目的，結合底層資產(chǎn)現(xiàn)金流的創(chuàng)造能力，融資可能性，視情況為其預留必要的資產(chǎn)運營、維持費用。
（三）信托設立前后的執(zhí)行過渡期安排
過渡期安排是在信托設立過程中及信托設立之后由管理人、債務人、實控人及經(jīng)營管理層、受托人共同維持重整計劃執(zhí)行的一個合理的時間階段，此階段通過各方共同工作，基于公司法、信托法、破產(chǎn)法、重整計劃、信托文件等規(guī)定形成工作流程，全面熟悉環(huán)境，掌握關鍵信息，為重整計劃執(zhí)行后信托計劃存續(xù)期間各方工作的順利開展創(chuàng)造條件。過渡期安排，是破產(chǎn)服務信托實施的重要的配套措施之一。過渡期安排的目的是在破產(chǎn)程序、企業(yè)（資產(chǎn)）經(jīng)營管理、信托治理之間實現(xiàn)有序程序過渡及信息平衡，為后破產(chǎn)時期的企業(yè)（資產(chǎn)）公司治理與信托治理創(chuàng)造條件。
破產(chǎn)案件關系各方利益，執(zhí)行好信托計劃是實現(xiàn)重整計劃安排、實現(xiàn)各方預期利益的重要手段。應早做準備，留足過渡期，安排好過渡工作，促使各方充分溝通，平衡基礎信息，并基于重整計劃的分工安排磨合確認各自的責任邊界，為后續(xù)各司其職共同實現(xiàn)重整設定目標奠定良好基礎。通過過渡期安排，以期實現(xiàn)各方在事務上權限分明，溝通更加順暢，各環(huán)節(jié)配合有序，流程緊湊嚴謹，人員上互相熟悉的效果。
案例一在重整計劃執(zhí)行過程中，在信托設立前后，并未實際形成由管理人、受托人、主要債權人、經(jīng)營管理層共同參與的基于信息平衡、信托財產(chǎn)交付、企業(yè)管理事務、信托治理事務、股東權利行使事務的過渡期，成為導致服務信托出現(xiàn)業(yè)務風險的誘因。因此，在實際執(zhí)行破產(chǎn)服務信托的過程中，受托人應當基于對各相關方、信托底層資產(chǎn)管理事務的熟悉知情程度，妥善安排好過渡期事務，如在確定受托人之后就派員駐場溝通管理人、經(jīng)營管理層、第三方服務機構、拜訪關鍵債權人等，為信托設立后的有序執(zhí)行構建良好溝通環(huán)境。若擬受托的信托機構無法與相關方進行充分溝通并獲取全面相關信息，則未來大概率會出現(xiàn)僵局事件甚至造成業(yè)務風險，建議信托機構不要參與或果斷遠離此類案件。
（四）在破產(chǎn)案件中存在多種償債方式時的執(zhí)行順序考量
在破產(chǎn)案件中，有現(xiàn)金、留債、抵債、債轉股、債務減免、信托份額清償?shù)葍攤绞剑鲜龈鲀攤绞骄哂羞f進執(zhí)行的邏輯順序。一般而言，現(xiàn)金清償是首先需要執(zhí)行的，現(xiàn)金清償可以實現(xiàn)優(yōu)先（職工、稅款）及敏感債權人（小額自然人債權）的退出問題，從而滿足維穩(wěn)需要；留債與以物抵債通常可以實現(xiàn)有財產(chǎn)擔保債權人的債權清償安排；債轉股可以解決一部分普通債權人的債權清償；債務減免的法律效果則更為粗暴，直接基于破產(chǎn)法的決議形成機制消滅債權債務關系；信托份額清償通常具有補充清償?shù)模幱谧詈笮枰獔?zhí)行的位次。
上述清償安排中，破產(chǎn)決議文件規(guī)定的前一種順位的清償方式未執(zhí)行完畢，則應謹慎進行后續(xù)順位償債方式的執(zhí)行。以案例二和案例三為例，通過信托份額清償?shù)陌才艖斨糜诂F(xiàn)金清償之后，在設立信托時，可以等現(xiàn)金清償安排執(zhí)行完畢之后再設立信托，否則，雖然服務信托成功設立了，但現(xiàn)金清償沒有完成，重整計劃無法執(zhí)行完畢，企業(yè)可能被宣告破產(chǎn)，破產(chǎn)服務信托的信托目的的實現(xiàn)則化為泡影。
（五）多種償債方式的合理配比與破產(chǎn)處置安排的可行性考量
破產(chǎn)案件與破產(chǎn)程序是破產(chǎn)服務信托的執(zhí)行基礎，破產(chǎn)程序的選擇是否合理，破產(chǎn)決議文件是否可行，決定了破產(chǎn)服務信托目的實現(xiàn)的可能性。在企業(yè)存在破產(chǎn)原因時，應當根據(jù)企業(yè)的自身資源稟賦選擇適當?shù)钠飘a(chǎn)程序并形成對應的資產(chǎn)清算處置重整和償債安排，若破產(chǎn)程序中的具體安排沒有可供實際執(zhí)行的客觀條件，則包括破產(chǎn)服務信托在內(nèi)的破產(chǎn)安排如無本之木，最終將導致債權人損失繼續(xù)擴大。償債方式與配比考量的目的是審視破產(chǎn)決議文件的合理性、可行性，避免破產(chǎn)服務信托成為不具有可行性的破產(chǎn)安排的炮灰。如案例二和案例三所示，不考慮債務人企業(yè)現(xiàn)金流創(chuàng)造能力強行規(guī)劃重整后企業(yè)的現(xiàn)金支付安排（現(xiàn)金償付與信托份額清償配比失當），不考慮重整可能性對應當進行清算的企業(yè)生硬進行重整，這都為信托目的的無法達成埋下種子。
信托公司不應主動介入風險處置安排不具有實施可能性的破產(chǎn)案件。若信托公司客觀上介入了不具有實施可能性的破產(chǎn)案件，應做好相關行為應對，盡可能減少未來因無法實現(xiàn)信托目的導致信托終止對公司的不利影響（聲譽風險）甚至賠償責任。實踐中，有些案件在信托公司介入前，信托公司客觀上并不清楚破產(chǎn)案件的具體情況，完全知情時，船已行至水中央。該等情況下，信托公司應當與債權人（代表）充分溝通，明確提示相關風險，保證債權人的充分知情權以及在此基礎上的參與權，避免信息黑天鵝事件；應當邀請債權人（受益人）代表（機構為主）參與信托文件的制訂和修改，尊重債權人（受益人）的參與權，使債權人在參與過程中知悉破產(chǎn)案件的相關安排與信托執(zhí)行的情況，知悉信托目的實現(xiàn)條件與可能性；應當在信托文件中充分揭示風險，如底層資產(chǎn)變現(xiàn)風險（無法變現(xiàn)，變現(xiàn)時間、能力不及預期），底層資產(chǎn)價值變動風險，企業(yè)二次破產(chǎn)（或宣告破產(chǎn)）風險，信托治理僵局風險，底層資產(chǎn)管理失序風險，信托無法清算的風險（底層資產(chǎn)無法變現(xiàn)、分配）等；應當充分尊重債權人（受益人）對信托設立、存續(xù)、終止的決定權，并為其參與決策提供充分信息條件。
四、如何配置好破產(chǎn)服務信托配套措施
（一）從源頭構建破產(chǎn)服務信托的配套體系
盡管破產(chǎn)案件的案情千差萬別，但總能從管理、戰(zhàn)略、市場、技術、違法犯罪、股東行為等方面找到導致企業(yè)經(jīng)營困境發(fā)生的原因，通常也能從破產(chǎn)程序中找到困境企業(yè)風險處置的出路，有挽救價值的進行和解、重整，沒有挽救價值的通過破產(chǎn)清算實現(xiàn)退出。構建破產(chǎn)服務信托的配套措施體系并不復雜。在破產(chǎn)案件中引入破產(chǎn)服務信托的主導方應當有為信托工具構建配套體系的認知。該等認知建立在全面認知破產(chǎn)服務信托的基礎之上。破產(chǎn)服務信托并非一經(jīng)引入便能一勞永逸的萬能物種，它僅僅是眾多破產(chǎn)工具中的一種具有特定應用場景的小眾工具。工具本身能否發(fā)揮作用，既取決于應用場景和應用目的，也取決于應用配套措施。破產(chǎn)服務信托受托人應當在介入破產(chǎn)案件之后輔助做好信托技術層面的普及與溝通工作。受托人有義務將破產(chǎn)服務信托的治理結構、運作邏輯、信托當事人的權利義務邊界說清楚，在此基礎上提出輔助、補強破產(chǎn)服務信托作用發(fā)揮的相關配套措施的合理化建議，并通過信托文件進行配套措施的完善和固定。
（二）針對具體案件的需求做好對應的配套安排
每個破產(chǎn)案件都不一樣，每個破產(chǎn)服務信托也各有不同。破產(chǎn)服務信托的配套措施的作用是輔助破產(chǎn)服務信托的設立、存續(xù)、管理并最終實現(xiàn)信托目的。在充分認知破產(chǎn)服務信托的作用邊界、應用原理基礎上，為其能夠正常發(fā)揮作用做好輔助，支持其健康存續(xù)按實現(xiàn)信托目的路徑正常運作即可。根據(jù)前文案例，我們可以從信托治理配套、底層財產(chǎn)管理處置配套、過渡期配套、償債安排的執(zhí)行順序配套、二次破產(chǎn)風險配套等方面，逐一篩查具體案件信托工具的配套措施需求，有的放矢的建立具體案件的配套措施體系。當然，配套措施的構建并不限于上述方面，但針對每個案件的思考原則不變，配套是為了被配套的工具應用得更有效。如為了在破產(chǎn)服務信托的存續(xù)過程中，持續(xù)保持對破產(chǎn)決議文件的正確解讀與全面執(zhí)行，可以將參與破產(chǎn)案件的第三方專業(yè)管理人機構設為信托監(jiān)察人。
（三）動態(tài)檢視配套措施的有效性與新需求，做好備手及補足安排
在破產(chǎn)服務信托存續(xù)過程中，應根據(jù)破產(chǎn)服務信托的執(zhí)行情況，持續(xù)動態(tài)檢視破產(chǎn)服務信托的存續(xù)價值及其配套措施的有效性。當破產(chǎn)服務信托未按照破產(chǎn)決議文件及信托文件設定軌道發(fā)展，在排除破產(chǎn)服務信托沒有繼續(xù)存續(xù)價值的情況下，應當檢視原有的配套措施的有效性，并審查破產(chǎn)服務信托在執(zhí)行過程中是否新產(chǎn)生配套措施需求。針對原有配套措施不能有效發(fā)揮作用的情況，要有做出改善安排的機制和通道（信托文件在形成之初就應當有安排）；對于破產(chǎn)服務信托的新配套需求，若涉及信托財產(chǎn)承擔相應費用，則應通過相應的受益人決策機構進行決議。
結 語
本文結合具體案例情況，論證了在具體破產(chǎn)案件中為破產(chǎn)服務信托做好配套安排的必要性，提出在具體案件操作過程中需要留意做好配套措施的幾個角度。破產(chǎn)服務信托的配套措施是保障破產(chǎn)服務信托有效設立與健康存續(xù)的必要條件。配套措施欠缺與失當，是引發(fā)破產(chǎn)服務信托業(yè)務風險的原因之一。破產(chǎn)案件主導方應注意在破產(chǎn)案件中引入信托工具時做好配套措施考量；信托受托人在介入破產(chǎn)案件后對健康服務、正確引導破產(chǎn)服務信托業(yè)務的開展具有當然義務。
后 記
筆者自2021年起便專注于破產(chǎn)服務信托的業(yè)務學習、總結、實踐及推廣活動，過程中有幸獲得金融機構債權人、專業(yè)管理人團隊、法院法官及學界的專業(yè)指導、批評與建議。過往的業(yè)務實踐活動表明，全面認知信托工具的本質(zhì)內(nèi)涵、業(yè)務邏輯、功能作用，了解它的能與不能，知悉它的可與不可，是恰當應用信托工具的前提。信托工具得以在破產(chǎn)案件工作中應用的機會來之不易，從業(yè)各方應當珍視、呵護它，以確保它的健康應用、長久存續(xù)并持續(xù)發(fā)揮工具價值。
（本文初稿首發(fā)于第十六屆中國破產(chǎn)法論壇，此次發(fā)稿前內(nèi)容有調(diào)整）
——感謝作者授權中國破產(chǎn)法論壇公眾號推送——
公號責編：邱宇婷
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“中國破產(chǎn)法論壇”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有，未經(jīng)授權，請勿轉載，謝謝！
