作者：張濤·上海成算商業(yè)有限公司·成算財(cái)經(jīng)

來源：資產(chǎn)界

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公司減資，股東沒拿錢，到底該不該擔(dān)責(zé)？

最近，正值最高人民法院制定新《公司法》司法解釋并征求意見，各地相關(guān)研討之聲絡(luò)繹不絕。北京金融法院的一位法官撰文，提出一個(gè)引發(fā)廣泛討論的觀點(diǎn)：

在認(rèn)繳資本制下，如果公司未直接通知已知債權(quán)人，徑直完成了減資手續(xù)，但并沒有實(shí)際從公司取回資金——即所謂違法"形式減資"——那么股東就無需向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。

理由聽起來很順：公司資產(chǎn)沒少，債權(quán)人的利益沒受損，股東憑什么要賠？

實(shí)繳制下另說，認(rèn)繳制下不一樣——這是文章的核心邏輯。

但我們認(rèn)為，這個(gè)邏輯如果成立，認(rèn)繳資本制度將形同虛設(shè)。

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先說一個(gè)反問：

如果形式減資可以免責(zé)，那么任何股東，都可以在公司負(fù)債后，召開股東會(huì)，決議將注冊(cè)資本從1000萬減至1元，然后理直氣壯地說——

“我沒拿錢，所以我不用負(fù)責(zé)。”

請(qǐng)問：認(rèn)繳制的約束力何在？

這不是抬杠。這是一個(gè)制度如果允許這樣的解釋，就必然走向的邏輯終點(diǎn)。

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為什么形式減資，同樣構(gòu)成對(duì)債權(quán)人信賴?yán)娴那趾Γ?/p>

第一，認(rèn)繳出資不是"將來的事"，是已經(jīng)發(fā)生的信用背書。

2013年公司法確立認(rèn)繳制之后，注冊(cè)資本的公示功能被空前強(qiáng)化。債權(quán)人為什么愿意和這家公司交易？因?yàn)楣菊鲁汤飳懼蓶|承諾出資1000萬，認(rèn)繳期限至2030年。

這個(gè)數(shù)字，是債權(quán)人評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)的重要依據(jù)。

認(rèn)繳出資義務(wù)，本質(zhì)上是股東以個(gè)人信用為公司債務(wù)提供的隱性擔(dān)保。當(dāng)債權(quán)人看到1000萬這個(gè)數(shù)字時(shí)，他信賴的不只是"公司現(xiàn)在賬上有多少錢"，而是"萬一公司還不上，我還能追股東"。

第二，“沒拿錢"不等于"沒損害”。

減資前后，公司的工商登記信息變了。

減資前：注冊(cè)資本1000萬，債權(quán)人可以預(yù)期在極端情況下追繳這1000萬。

減資后：注冊(cè)資本100萬，原本1000萬的保障直接縮水90%。

債權(quán)人損失的不是"公司賬上減少的錢"——債權(quán)人損失的是那張寫著"你可以追1000萬"的底牌，被人悄悄換掉了。

第三，程序違法本身，就是侵權(quán)。

公司法第224條明確規(guī)定：公司減資應(yīng)當(dāng)通知已知債權(quán)人，并給予其要求提前清償或提供擔(dān)保的權(quán)利。

這個(gè)程序設(shè)計(jì)的本意，是保護(hù)債權(quán)人在減資完成前的知情權(quán)和異議權(quán)。

如果減資未通知債權(quán)人，就已經(jīng)剝奪了這一法定權(quán)利。無論股東最終是否實(shí)際取款，程序瑕疵本身，就已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)債權(quán)人合法權(quán)益的侵害。

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我們主張，在認(rèn)繳制下審理違法減資案件，應(yīng)堅(jiān)持以下三條原則：

① 程序違法即擔(dān)責(zé)

只要減資未依法通知已知債權(quán)人，參與決議的股東就應(yīng)在減資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，不以實(shí)際取款為前提。

② 舉證責(zé)任倒置

股東主張"形式減資未損害債權(quán)人利益"的，應(yīng)由其舉證證明減資前后公司實(shí)際償債能力未受影響——而非由債權(quán)人證明損害發(fā)生。

③ 加速到期權(quán)利不受違法減資影響

債權(quán)人在主張股東出資加速到期時(shí)，有權(quán)按減資前的注冊(cè)資本數(shù)額追繳，因?yàn)檫`法減資決議對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。

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理論和實(shí)務(wù)對(duì)此仍有爭(zhēng)議。

作為市場(chǎng)參與者，你不能把自身權(quán)益寄托在法院怎么判上。你需要主動(dòng)做三件事：

一、在投資協(xié)議里加一道防火墻

約定股東、高管對(duì)歷史減資的程序瑕疵承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

要求轉(zhuǎn)讓方陳述保證：目標(biāo)公司歷次減資均依法通知債權(quán)人；

交易價(jià)款30%放入共管賬戶，24個(gè)月內(nèi)未發(fā)生減資糾紛再支付。

二、盡職調(diào)查時(shí)，把減資當(dāng)作專項(xiàng)查

調(diào)工商檔案、核實(shí)通知憑證、檢索裁判文書網(wǎng)——?dú)v次減資的股東會(huì)決議、債權(quán)人通知記錄，一個(gè)不能漏。

三、作為債權(quán)人，時(shí)時(shí)刻刻盯著你的債務(wù)人

定期查工商登記，看注冊(cè)資本有沒有變；

訂閱企業(yè)征信報(bào)告，發(fā)現(xiàn)異常立即行動(dòng)；

收到減資通知，第一時(shí)間書面要求提前清償或提供擔(dān)保。

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公司資本制度的核心功能，是在股東有限責(zé)任與債權(quán)人保護(hù)之間尋求平衡。

認(rèn)繳制不是"不繳制"，更不是"逃廢債的避風(fēng)港"。

股東的出資承諾，是對(duì)市場(chǎng)的信用背書；

減資程序的法定要求，是對(duì)債權(quán)人的程序保障。

任何試圖以"形式減資"為名、行逃避出資義務(wù)之實(shí)的行為，都不應(yīng)得到司法的支持。

最后一句話：

法律保護(hù)的，從來不是躺在權(quán)利上睡覺的人。

而是那些積極主張自己權(quán)利的人。

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原標(biāo)題： 形式減資免責(zé)論可以休矣