作者：齊精智

《公司法》規(guī)定登記事項發(fā)生變更的，未經(jīng)登記不得對抗“第三人”。《民法典》規(guī)定未經(jīng)登記不得對抗“善意相對人”。齊精智律師提示《民法典》時代下，股權(quán)代持關(guān)系中的實際出資人（股東）可以以申請執(zhí)行人與名義股東不存在交易關(guān)系，非為相對人為由，排除對其實際持有股權(quán)的執(zhí)行。

本文不惴淺陋，分析如下：

一、《民法典》第六十五條的規(guī)定則把“不得對抗第三人”修正為“不得對抗善意相對人”，名義股東因非交易關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)人不能執(zhí)行該股權(quán)。

《公司法》第三十二條第三款規(guī)定：“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”而《民法典》第六十五條的規(guī)定則把“不得對抗第三人”修正為“不得對抗善意相對人”，法律適用上，應當適用《民法典》的規(guī)定，上述規(guī)定中的“第三人”以及“善意相對人”均應是指基于對登記外觀信任而作出交易決定的第三人。

股權(quán)代持關(guān)系中的實際出資人（股東）可以以申請執(zhí)行人與名義股東不存在交易關(guān)系，非為相對人為由，排除對其實際持有股權(quán)的執(zhí)行。

二、《民法典》制定時有意修正公司法有關(guān)條款的，應當適用民法總則的規(guī)定。

提及《公司法》第三十二條就不得不提及《民法總則》第六十五條。最高人民法院2019年《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）第3條認為，民法總則與公司法的關(guān)系，是一般法與商事特別法的關(guān)系。民法總則第三章“法人”第一節(jié)“一般規(guī)定”和第二節(jié)“營利法人”基本上是根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定提煉的，二者的精神大體一致。因此，涉及民法總則這一部分的內(nèi)容，規(guī)定一致的，適用民法總則或者公司法皆可；規(guī)定不一致的，根據(jù)《民法總則》第11條有關(guān)“其他法律對民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”的規(guī)定，原則上應當適用公司法的規(guī)定。但應當注意也有例外情況，主要表現(xiàn)在兩個方面：一是就同一事項，民法總則制定時有意修正公司法有關(guān)條款的，應當適用民法總則的規(guī)定。例如，《公司法》第32條第3款規(guī)定：“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”而《民法總則》第65條的規(guī)定則把“不得對抗第三人”修正為“不得對抗善意相對人”。經(jīng)查詢有關(guān)立法理由，可以認為，此種情況應當適用民法總則的規(guī)定。

三、非基于登記外觀的信任所作出交易決定的債權(quán)人不能對'名義股東'的股權(quán)強制執(zhí)行。

裁判要旨：《公司法》第三十二條第三款規(guī)定“公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。《民法總則》第六十五條規(guī)定：“法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人”。上述兩條規(guī)定均源于商事外觀主義基本原則，即相對人基于登記外觀的信任所作出的交易決定，即便該權(quán)利外觀與實際權(quán)利不一致的，亦應推定該權(quán)利外觀真實有效，以保證相對人的信賴利益，維持交易安全。故上述規(guī)定中的“第三人”以及“善意相對人”均應是指基于對登記外觀信任而作出交易決定的第三人。

本案中，林長青系案涉股票登記權(quán)利人吳俊雄的金錢債權(quán)的執(zhí)行人，并不是以案涉股票為交易標的的相對人。雖然林長青申請再審稱，其是基于對吳俊雄持有案涉股票的信賴，才接受吳俊雄提供擔保。但林長青對此并未提交證據(jù)證明，故該項主張不能成立。此外，上市公司隱名持股本身并不為法律、行政法規(guī)所明文禁止，林金全作為隱名股東持有山鷹股份的權(quán)利，不能被剝奪。因此，一審、二審判決林金全對案涉股票享有能夠排除林長青申請執(zhí)行的權(quán)益，并無不當。

案件來源：最高人民法院（2019）最高法民申2978號林長青、林金全案外人執(zhí)行異議之訴再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書。

綜上，《民法總則》已經(jīng)把“不得對抗第三人”修正為“不得對抗善意相對人”，故從2017年10月1日起股權(quán)代持關(guān)系中的實際出資人（股東）可以以申請執(zhí)行人與名義股東不存在交易關(guān)系，非為相對人為由，排除對其實際持有股權(quán)的執(zhí)行。

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