來(lái)源：資產(chǎn)界

作者：資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人 蔣陽(yáng)兵

2013年第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議對(duì)《中華人民共和國(guó)公司法》作出了修改，在出資方式上，將實(shí)繳資本制修改為認(rèn)繳資本制，該變化有利于激發(fā)市場(chǎng)活力，順應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與現(xiàn)代化公司發(fā)展的趨勢(shì)。但在實(shí)踐中，很多股東雖在注冊(cè)公司時(shí)認(rèn)繳了一定數(shù)額的注冊(cè)資本，往往卻在實(shí)繳期限到期時(shí)仍未繳足出資或約定的實(shí)繳出資時(shí)間較長(zhǎng)，將導(dǎo)致公司資金難以有效運(yùn)轉(zhuǎn)。因此最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）中第二十二條規(guī)定了，公司解散時(shí)股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。追究股東出資責(zé)任又可分為兩種情形。一種是股東未予出資，另一種是股東出資后又抽逃出資。

一、股東未予出資的處理

實(shí)施注冊(cè)資本認(rèn)繳制以來(lái)，股東未予實(shí)繳出資的情形極為普遍。

我國(guó)《公司法》第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額；股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。”

《公司法司法解釋（三）》第十八條明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。”

《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。”

根據(jù)上述法律規(guī)定，未按公司章程足額繳納出資的股東即使對(duì)外轉(zhuǎn)讓所有股權(quán)，仍不能免除出資不實(shí)的責(zé)任。如（2010）滬一中民四（商）終字第2036號(hào)陳某某與甲公司股東出資糾紛一案中，鑒于股東的出資義務(wù)系法律所規(guī)定的股東基本義務(wù)，陳某某的行為違反了公司章程的約定和公司法的規(guī)定，故其應(yīng)向甲公司履行相關(guān)的出資義務(wù)。上訴人陳某某雖已對(duì)外轉(zhuǎn)讓了其全部股權(quán)，但其出資不實(shí)的責(zé)任不應(yīng)隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而免除，故上訴人陳某某應(yīng)當(dāng)依法向被上訴人甲公司補(bǔ)足出資。相關(guān)的案例還有如韶關(guān)活力啤酒廠有限公司與鷹連投資有限公司追收股東出資糾紛（2014）粵高法民二破終字第103號(hào)一案，韶關(guān)活力啤酒廠有限公司在破產(chǎn)程序中起訴出資人鷹連投資有限公司履行出資義務(wù)，法院以出資人鷹連投資有限公司未出資到為由，判決出資人補(bǔ)繳出資款。

二、股東抽逃出資的處理

筆者擔(dān)任管理人的破產(chǎn)案件中，對(duì)于原先注冊(cè)資本實(shí)繳制時(shí)期成立的公司，大部分在成立公司時(shí)股東有將相應(yīng)的注冊(cè)資本轉(zhuǎn)入公司賬戶，并有會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告。然而，有驗(yàn)資報(bào)告并不意味著股東就履行了出資義務(wù)。在破產(chǎn)程序中通過(guò)查詢銀行流水，常會(huì)發(fā)現(xiàn)股東將出資轉(zhuǎn)入對(duì)公賬戶出具憑證后不久即無(wú)正當(dāng)事由全額轉(zhuǎn)出，甚至將對(duì)公賬戶予以注銷。對(duì)此情形，股東抽逃出資極為明顯。

《公司法》第三十五條規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資。”，第九十一條規(guī)定：“發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。”

《公司法司法解釋（三）》第十二條規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。”第十四條：“股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。”

如在最高人民法院審理的五洲證券有限公司與成都前鋒電子股份有限公司繳納出資糾紛（2014）民二終字第22號(hào)案件中，五洲證券有限公司在破產(chǎn)程序中起訴股東成都前鋒電子股份有限公司將注冊(cè)資金轉(zhuǎn)入五洲證券有限公司賬戶騙取會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告后即全額轉(zhuǎn)出資金，被法院認(rèn)定為抽逃出資，判決補(bǔ)繳出資。

三、股東出資不可用于個(gè)別清償

股東的出資為債務(wù)人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，不能單獨(dú)向某個(gè)債權(quán)人進(jìn)行分配，應(yīng)按照公平受償、同等比例的原則向每個(gè)債權(quán)人進(jìn)行分配，除非法院的分配判決在破產(chǎn)前已執(zhí)行完畢，同時(shí)債權(quán)人也不可要求債務(wù)人的股東向其直接承擔(dān)出資不實(shí)或者抽逃出資的責(zé)任。

最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問(wèn)題》中也進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定，即若企業(yè)不能清償單個(gè)債權(quán)人到期債權(quán)，那么其往往也資不抵債，或者明顯缺乏清償能力，或者有喪失清償能力可能。此時(shí)按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條的規(guī)定，企業(yè)已經(jīng)符合破產(chǎn)條件，所以更應(yīng)當(dāng)保障全體債權(quán)人的利益，單個(gè)的債權(quán)追及訴訟不盡符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一、三十二條的精神。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，進(jìn)入破產(chǎn)程序后再按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條使股東出資義務(wù)加速到期，最終在真正意義上保護(hù)全體債權(quán)人利益。該點(diǎn)同樣也體現(xiàn)在一些地方性司法文件中，如《上海市高級(jí)人民法院商事審判適法統(tǒng)一若干問(wèn)題研討紀(jì)要》中明確，“在債權(quán)人請(qǐng)求股東提前履行出資義務(wù)用以償債的訴訟中，人民法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明，如債務(wù)人公司不能通過(guò)融資或者股東自行提前繳納出資以清償債務(wù)，債務(wù)人公司已符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)條件的，債權(quán)人有權(quán)啟動(dòng)破產(chǎn)程序，如債權(quán)人堅(jiān)持上述請(qǐng)求的，人民法院不予支持。”《山東省高級(jí)人民法院民二庭關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的解答》中明確，“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而股東出資期限尚未屆滿，債權(quán)人起訴請(qǐng)求股東提前履行出資義務(wù)以清償債務(wù)的，不予支持。在類似訴訟中，法院應(yīng)注意向當(dāng)事人釋明，如果債務(wù)人公司不能通過(guò)融資或者其股東自行提前繳納出資以清償債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)申請(qǐng)啟動(dòng)破產(chǎn)程序。”等。

【典型案例評(píng)析】

債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，股東出資期限加速到期

——浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司與邱秀未、陳建偉股東出資糾紛

【裁判要旨】

因案涉?zhèn)鶆?wù)人已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條之規(guī)定，認(rèn)繳出資股東應(yīng)當(dāng)立即向破產(chǎn)公司完全履行出資義務(wù)。

【基本案情】

原告浙江歐都進(jìn)出口貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱：歐都公司）成立于2016年9月23日，股東為被告邱秀未、陳建偉、邱嚴(yán)瑩，注冊(cè)資本500萬(wàn)元。

2016年9月26日，原告增加注冊(cè)資本至1000萬(wàn)元。被告邱秀未以貨幣出資650萬(wàn)元，占65%，其中325萬(wàn)元于2026年9月20日前到位，325萬(wàn)元于2026年9月26日前到位；被告陳建偉以貨幣出資200萬(wàn)元，占20%，其中100萬(wàn)元于2026年9月20日前到位，100萬(wàn)元于2026年9月26日前到位；被告邱嚴(yán)瑩以貨幣出資150萬(wàn)元，占15%，其中75萬(wàn)元于2026年9月20日前到位，75萬(wàn)元于2026年9月26日前到位。后三被告均未實(shí)際繳納注冊(cè)資本。

2019年9月29日，浙江青田縣僑鄉(xiāng)進(jìn)口商品城集團(tuán)有限公司向青田縣人民法院申請(qǐng)歐都公司破產(chǎn)清算。青田縣人民法院于2019年10月12日作出（2019）浙1121破申11號(hào)民事裁定書，受理申請(qǐng)人浙江青田縣僑鄉(xiāng)進(jìn)口商品城集團(tuán)有限公司對(duì)被申請(qǐng)人歐都公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)。

在破產(chǎn)清算過(guò)程中，歐都公司的管理人發(fā)現(xiàn)歐都公司的股東對(duì)所認(rèn)繳的出資均未出資到位。遂向青田縣人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令被告邱秀、陳建偉、邱嚴(yán)瑩分別在認(rèn)繳出資的范圍內(nèi)向歐都公司繳納注冊(cè)資本金650萬(wàn)元、200萬(wàn)元、150萬(wàn)元。

【裁決】

青田縣人民法院于2020年3月日作出（2019）浙1121民初4964號(hào)民事判決，判令被告邱秀、陳建偉、邱嚴(yán)瑩分別在認(rèn)繳出資的范圍內(nèi)向歐都公司繳納注冊(cè)資本金650萬(wàn)元、200萬(wàn)元、150萬(wàn)元。

【評(píng)析】

在2013年之前的《公司法》規(guī)定中，公司的設(shè)立股東出資應(yīng)當(dāng)達(dá)到法定資本最低限額，且為實(shí)繳制，實(shí)踐中還需要會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)收?qǐng)?bào)告才可登記注冊(cè)成立公司。在2013年修改《公司法》之后，我國(guó)設(shè)立公司注冊(cè)資本認(rèn)繳即可，后續(xù)的繳納依據(jù)章程約定即可。新《公司法》修改公司注冊(cè)資本實(shí)繳制為全面認(rèn)繳制（法律有特別規(guī)定的除外），但是認(rèn)繳不實(shí)繳并不等于可以不繳，認(rèn)繳制度下只是允許股東暫緩繳納注冊(cè)資本，但如果公司經(jīng)營(yíng)不善，進(jìn)入破產(chǎn)或者強(qiáng)制清算時(shí)，則股東出資義務(wù)加速到期，不受出資期限限制。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制”的規(guī)定。因此，當(dāng)企業(yè)進(jìn)入到了破產(chǎn)階段，出資人仍然需要繳納完所認(rèn)繳的出資，出資期限加速到期，且不受章程約定的出資期限的限制，出資人不能以出資期限尚未屆滿作為抗辯。本案中，歐都公司工商登記材料記載，股東認(rèn)繳出資額為貨幣出資1000萬(wàn)元，至破產(chǎn)清算時(shí)，股東均未以適當(dāng)?shù)男问嚼U納過(guò)出資額，故應(yīng)當(dāng)按公司章程規(guī)定的認(rèn)繳出資額向歐都公司繳納出資。

本案中，被告邱秀未還抗辯稱其為實(shí)物出資。但根據(jù)工商登記載明，被告邱秀未系認(rèn)繳貨幣出資650萬(wàn)元，并非實(shí)物出資，故對(duì)其該抗辯理由不予支持。這也說(shuō)明了我國(guó)對(duì)于出資人的認(rèn)繳形式也作出了嚴(yán)格的限制，需要以工商登記為準(zhǔn)。《公司法》第二十七條也明確規(guī)定了出資形式，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)。第三十條則規(guī)定了股東作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的補(bǔ)足差額責(zé)任以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，認(rèn)繳制不僅在制度設(shè)計(jì)上嚴(yán)絲合縫，通過(guò)多方制度設(shè)計(jì)規(guī)制股東拖延出資、抽逃出資或虛假出資，更有利于維護(hù)交易安全，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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