作者：劉輝環(huán) 徐明娟 徐念祖 陳等訥 董明 何廷財

來源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）

引言：

破產(chǎn)重整制度是企業(yè)紓困與資源優(yōu)化配置的重要法律路徑。對于投資人而言，參與破產(chǎn)重整不僅是獲取優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、實現(xiàn)戰(zhàn)略布局的市場機遇，更是通過法定程序介入企業(yè)治理、實現(xiàn)資產(chǎn)價值重塑的法律過程。在這一過程中，投資人的角色至關(guān)重要，其權(quán)益的充分保障是重整方案得以順利推進并最終成功的關(guān)鍵。

然而，破產(chǎn)重整程序因涉及多方利益平衡與博弈，其復(fù)雜性與特殊性使得投資人從盡職調(diào)查、方案設(shè)計到計劃執(zhí)行的各環(huán)節(jié)均面臨與一般并購不同的多重法律與商業(yè)安排，具體體現(xiàn)在參與方眾多、談判對象多、招募投資人程序具有較強的公開性、投資人身份鎖定具有不確定性、債務(wù)風(fēng)險大、司法程序介入強等諸多方面，任何環(huán)節(jié)的疏漏，均可能導(dǎo)致投資權(quán)益受損，甚至影響重整程序的整體走向。正因如此，具備公司治理、破產(chǎn)重整與爭議解決多維專業(yè)能力的律師團隊介入至關(guān)重要。

有鑒于此，本系列文章將以法律實務(wù)為視角，聚焦從入場盡調(diào)、重整投資方案設(shè)計、重整投資協(xié)議協(xié)商定稿到重整計劃草案的博弈策略及后續(xù)執(zhí)行保障等核心環(huán)節(jié)，系統(tǒng)拆解破產(chǎn)重整投資全流程。本系列文章旨在為投資人及相關(guān)從業(yè)人員提供關(guān)鍵風(fēng)險識別與權(quán)益保障的實操指引，以期在錯綜復(fù)雜的重整案件中，精準識別談判主體、有效防范法律和商業(yè)風(fēng)險，維護自身合法權(quán)益，實現(xiàn)安全高效的價值投資。

第一部分 破產(chǎn)重整投資人律師盡職調(diào)查的特殊性

在破產(chǎn)重整中，盡職調(diào)查的核心意義不僅是查清企業(yè)資產(chǎn)負債，更在于幫助投資人評估重整程序各方訴求，以及為后續(xù)設(shè)計投資方案避免投資后可能面臨的風(fēng)險。投資人不僅關(guān)心“破產(chǎn)企業(yè)現(xiàn)在怎樣”，基于此，更為關(guān)心怎樣解決破產(chǎn)企業(yè)的現(xiàn)狀，進一步思考“怎么投進去”、“投進去之后怎樣提升”、通過投資人的投資，破產(chǎn)企業(yè)怎樣能獲得涅槃重生。因此，投資人律師的調(diào)查邏輯不僅要關(guān)注交易、破產(chǎn)企業(yè)本身，也需要重視司法程序，同時不僅關(guān)注靜態(tài)事實，也需要調(diào)查主要債權(quán)人及其他相關(guān)方的動態(tài)訴求。

與普通投資盡調(diào)相比，重整投資的調(diào)查對象是“被法律程序重塑的企業(yè)”，信息來源高度中介化，披露標準以法院、管理人和主要債權(quán)人為導(dǎo)向，時間窗口有限，且法律后果具有司法強制性、切割性。在這種背景下，投資人律師的核查內(nèi)容與方法亦需作出相應(yīng)調(diào)整，盡職調(diào)查結(jié)果應(yīng)對與投資策略設(shè)計也必須實現(xiàn)精準對接與閉環(huán)應(yīng)用，具體將在后續(xù)部分一一展開論述。

第二部分 破產(chǎn)重整盡職調(diào)查查什么、怎么查

為提高破產(chǎn)重整盡職調(diào)查的系統(tǒng)性和邏輯性，本篇將核查事項按照功能和關(guān)注重點整合為三大模塊：

（1）企業(yè)基礎(chǔ)合規(guī)與資產(chǎn)清單，涵蓋企業(yè)主體資格與歷史沿革、公司治理結(jié)構(gòu)與股東出資、資產(chǎn)權(quán)屬與價值評估等；

（2）債務(wù)與潛在義務(wù)，包括債務(wù)結(jié)構(gòu)（已知、隱形、或有）及擔(dān)保責(zé)任、稅務(wù)/補貼及財政往來、訴訟/仲裁及行政處罰等；

（3）經(jīng)營與治理結(jié)構(gòu)，聚焦重大合同與經(jīng)營風(fēng)險、職工安置及人力安排、內(nèi)部控制與合規(guī)機制等。

之所以采用這種分類，是基于以下考慮：第一，將企業(yè)基礎(chǔ)合規(guī)（涵蓋主體資格、治理結(jié)構(gòu)等）和資產(chǎn)清單放在同一模塊，有助于快速掌握企業(yè)的真實資產(chǎn)狀況，可用于清償債權(quán)人的資產(chǎn)情況，重整需要保留以及在破產(chǎn)程序中需要處置的資產(chǎn)情況；第二，將債務(wù)與潛在義務(wù)（包括債務(wù)、稅務(wù)、訴訟等） 單獨成模塊，可系統(tǒng)識別各種已知或潛在經(jīng)濟責(zé)任，特別是隱性債務(wù)和或有負債，有利于投資人精確把握破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)情況并測算投資成本；第三，將經(jīng)營與治理結(jié)構(gòu)（聚焦合同、人員、內(nèi)控） 單獨成模塊，便于評估企業(yè)未來可持續(xù)經(jīng)營能力、核心人員穩(wěn)定性及投資實施的可行性。

下面將針對上述三大模塊，分別說明具體核查內(nèi)容以及實務(wù)中可采取的核查方法，以便投資人在盡職調(diào)查中高效、精準地獲取必要信息，為重整投資決策提供可靠依據(jù)。

一 企業(yè)基礎(chǔ)合規(guī)與資產(chǎn)清單

在企業(yè)基礎(chǔ)合規(guī)與資產(chǎn)清單模塊，投資人需重點核查企業(yè)主體資格、注冊資本、股東及治理結(jié)構(gòu)、資質(zhì)證照，以及主要資產(chǎn)狀況。具體而言，應(yīng)確認企業(yè)是否合法設(shè)立，注冊資本是否實繳到位，股東是否存在抽逃出資或其他可能影響資本充實的行為，法人治理結(jié)構(gòu)是否完善且重大決策程序是否合法合規(guī)。同時，應(yīng)核實企業(yè)特許經(jīng)營資質(zhì)、行業(yè)許可及無形資產(chǎn)（如商標、專利、軟件著作權(quán)等）的權(quán)屬及有效期；對主要固定資產(chǎn)及核心財產(chǎn)（房產(chǎn)、土地、機器設(shè)備等）進行權(quán)屬核查，確認是否存在抵押、查封或權(quán)屬不明的情況。另外也提請投資人判斷資產(chǎn)，尤其是抵押資產(chǎn)是否系重整所必需，并據(jù)此判斷與抵押權(quán)人的談判策略和重整程序中財產(chǎn)變價策略。

在“怎么查”方面：

首先，投資人律師可先審查直接能公開獲取的企業(yè)資料，包括工商登記信息、公司章程及歷次股東會、董事會、監(jiān)事會決議，以及出資證明、驗資報告等，以核實企業(yè)主體資格、注冊資本和股東出資情況。隨后，結(jié)合評估報告（若有），進行實地資產(chǎn)核查，結(jié)合不動產(chǎn)登記及動產(chǎn)登記公示系統(tǒng)核對抵押、查封及質(zhì)押狀態(tài)，確保資產(chǎn)權(quán)屬和現(xiàn)狀清晰。對于此類基礎(chǔ)信息，若盡調(diào)時間有限，投資人通常也可以結(jié)合管理人的調(diào)查結(jié)果來判斷。

其次，在破產(chǎn)重整程序中，通常管理人是信息披露的法定主導(dǎo)方，建議投資人律師與其建立系統(tǒng)化的溝通機制，以確保獲取信息的全面性、準確性、合法性和可操作性。這一機制既包括向管理人書面提出盡調(diào)清單并收集相關(guān)的資料，也涵蓋在債權(quán)人會議或投資人協(xié)調(diào)會上與管理人面對面溝通及其他線上線下的溝通。需要說明的是，建議投資人律師優(yōu)先調(diào)取管理人制作的財產(chǎn)狀況報告、債權(quán)表、審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)分析報告（若有）等，并通過比對企業(yè)提供資料或公開檢索信息，核實信息完整性和潛在風(fēng)險。如發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵資料缺失，可在投資安排中設(shè)置條件性條款，將潛在信息缺口風(fēng)險制度化防控。

此外，投資人律師還可從其他渠道補充信息。比如與企業(yè)實控人、財務(wù)負責(zé)人、運營管理人員等進行訪談，了解資產(chǎn)入賬和支付對價情況；必要時走訪政府審批機關(guān)或知識產(chǎn)權(quán)登記部門，核實資質(zhì)證照和無形資產(chǎn)權(quán)屬；結(jié)合公開信息、新聞報道、行業(yè)監(jiān)管信息等，對企業(yè)經(jīng)營及資產(chǎn)情況進行交叉驗證，從而形成完整、可操作的資產(chǎn)和合規(guī)認知。

通過上述多渠道核查，投資人可以對企業(yè)核心資產(chǎn)和合規(guī)狀況形成全面認知，明確資產(chǎn)價值及可操作性，判斷資本實繳真實性，及時發(fā)現(xiàn)潛在瑕疵（如抵押權(quán)未披露、資質(zhì)失效），并據(jù)此調(diào)整投資估值或投資結(jié)構(gòu)，為投資決策和風(fēng)險管理提供具體依據(jù)，確保資金投入后可安全落地并發(fā)揮最大價值。

二 債務(wù)與潛在義務(wù)

在債務(wù)與潛在義務(wù)模塊，投資人需全面梳理企業(yè)的已知債務(wù)、隱性債務(wù)、或有負債、稅務(wù)及財政補貼情況，以及重大訴訟、仲裁或行政處罰事項。具體而言，建議核查企業(yè)已申報的債權(quán)及債權(quán)人會議核查債權(quán)情況，破產(chǎn)衍生訴訟情況，識別表外債務(wù)、關(guān)聯(lián)交易中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，以及潛在的擔(dān)保責(zé)任、工程墊資、合同履約風(fēng)險等。隱性債務(wù)包括未在賬面披露的關(guān)聯(lián)方擔(dān)保鏈、未申報的或有負債、潛在訴訟賠付責(zé)任等，需要通過穿透分析識別。此外，還應(yīng)審查企業(yè)是否存在拖欠稅款、稅收優(yōu)惠或財政補貼享受不合規(guī)的情況，以及重整期間依法合規(guī)繳稅情況，確保投資后不承擔(dān)額外稅務(wù)或合規(guī)風(fēng)險。重大訴訟、仲裁及執(zhí)行案件也需重點關(guān)注，尤其是企業(yè)作為被告的未決案件及勞動仲裁案件。

在盡調(diào)過程中，也建議重點關(guān)注主要債權(quán)人的訴求，為后續(xù)投資方案設(shè)計和投資成本預(yù)測做好準備。

在“怎么查”方面：

投資人律師可首先查閱債權(quán)表、法院裁定書等，對于存疑的重大債務(wù)，可通過企業(yè)內(nèi)部財務(wù)及合同資料，利用銀行流水、合同履約記錄及關(guān)聯(lián)方往來明細，乃至審計專項報告等方式進行穿透核查，以驗證債務(wù)真實性和完整性。同時，可參照管理人制作的財產(chǎn)狀況報告、債權(quán)審核情況及審計資料進行交叉比對，確保信息全面、準確。對于潛在擔(dān)保責(zé)任和隱性債務(wù)，可結(jié)合企業(yè)合同、抵押登記信息及第三方核查（如銀行、交易對手訪談）進行分析，對于不確定的債權(quán)，在投資協(xié)議中做特別說明或者特殊的安排。

稅務(wù)及財政補貼情況核查，可通過稅務(wù)登記信息、納稅申報表、稅務(wù)處理決定書、財政補貼憑證及企業(yè)財務(wù)報表交叉驗證，并在投資協(xié)議中約定條件性支付、補償機制或信息披露前置條款，以防歷史稅務(wù)或補貼風(fēng)險影響投資收益。

重大訴訟、仲裁及執(zhí)行案件則需收集起訴書、裁判文書、仲裁裁決及執(zhí)行信息，必要時可向法院或仲裁機構(gòu)查詢案卷材料，并在重整計劃中明確債務(wù)清償順序及投資人權(quán)益保護條款，實現(xiàn)潛在義務(wù)風(fēng)險可操作化管理。

通過上述多渠道核查，投資人可全面識別企業(yè)潛在負債和法律義務(wù)，量化表內(nèi)外債務(wù)及關(guān)聯(lián)方風(fēng)險，提前識別隱性責(zé)任對投資回報率及投資結(jié)構(gòu)的影響，結(jié)合投資協(xié)議設(shè)計、條件性條款安排等，能夠?qū)撛陲L(fēng)險制度化控制，確保投資方案覆蓋各類潛在責(zé)任，避免承擔(dān)不可預(yù)見債務(wù)，同時為投資金額、權(quán)益安排及擔(dān)保條款設(shè)計提供可靠數(shù)據(jù)和可執(zhí)行依據(jù)。

三 經(jīng)營與治理結(jié)構(gòu)

在經(jīng)營與治理結(jié)構(gòu)模塊，投資人需重點關(guān)注企業(yè)的核心業(yè)務(wù)模式、主要客戶及供應(yīng)商關(guān)系、合同履約及待履行合同情況、管理層及核心員工安排、內(nèi)部治理機制、重大經(jīng)營決策程序，以及潛在運營風(fēng)險。具體而言，應(yīng)評估企業(yè)主營業(yè)務(wù)的持續(xù)性與盈利能力，重點客戶和供應(yīng)商是否穩(wěn)定，重大合同是否存在解除或違約風(fēng)險；管理層是否穩(wěn)定、核心團隊是否具備繼續(xù)經(jīng)營能力，以及人事結(jié)構(gòu)、薪酬體系和激勵機制是否合理且符合法規(guī)要求；同時，還需關(guān)注企業(yè)內(nèi)部治理流程是否健全，重大經(jīng)營事項決策程序是否合法合規(guī)，以避免投資后運營出現(xiàn)制度性漏洞或管理風(fēng)險。

在“怎么查”方面：

投資人律師可采取以下措施：首先查閱企業(yè)內(nèi)部文件，包括業(yè)務(wù)合同、供應(yīng)商和客戶協(xié)議、內(nèi)部管理制度、員工勞動合同及薪酬檔案、董事會及股東會決議等，以了解經(jīng)營業(yè)務(wù)及治理結(jié)構(gòu)的合法性和穩(wěn)健性。其次，通過向管理人盡調(diào)，并同步與管理層、核心員工及財務(wù)負責(zé)人訪談，獲取對企業(yè)運營、合同履行及人事管理的第一手信息，并對可能存在的風(fēng)險事項進行溝通確認。必要時，可通過列席債權(quán)人會議、參閱管理人報告等，了解企業(yè)經(jīng)營方案、管理人對業(yè)務(wù)風(fēng)險的評估及計劃執(zhí)行情況。尤其對于雙方均未履行完畢的合同，與管理人確認哪些合同已經(jīng)繼續(xù)履行，對于繼續(xù)履行的合同，判斷在重整期間可能產(chǎn)生的共益?zhèn)鶆?wù)。此外，結(jié)合公開信息、行業(yè)數(shù)據(jù)及第三方報告，對企業(yè)業(yè)務(wù)模式和市場前景進行交叉驗證，形成更全面的判斷。

通過上述多渠道核查，通過該模塊核查，投資人可以掌握企業(yè)真實運營能力、核心管理團隊狀況及治理機制健全性，識別合同違約、核心員工流失、管理漏洞等可能影響重整成功的風(fēng)險，為投資方案中業(yè)務(wù)承接、人員安排、薪酬激勵及運營改進提供具體依據(jù)，確保投資資金能夠有效支持企業(yè)順利恢復(fù)運營，實現(xiàn)預(yù)期回報，并為投資條款設(shè)計提供可量化決策依據(jù)。同時，可以結(jié)合破產(chǎn)程序，積極與管理人溝通，將后續(xù)經(jīng)營所不需要的資產(chǎn)在破產(chǎn)程序中予以處置；對于非核心人員，也可考慮在破產(chǎn)程序中予以安置。

第三部分 盡職調(diào)查結(jié)果應(yīng)對與投資策略設(shè)計

完成盡職調(diào)查后，投資人的核心任務(wù)是將獲取的企業(yè)資產(chǎn)、債務(wù)及經(jīng)營治理信息轉(zhuǎn)化為可操作的投資方案，并結(jié)合破產(chǎn)重整程序特點，制定應(yīng)對策略和投資條款設(shè)計，確保投資可落地、風(fēng)險可控。針對前述三大模塊，具體應(yīng)對策略如下：

一 企業(yè)基礎(chǔ)合規(guī)與資產(chǎn)清單模塊的應(yīng)對

調(diào)查發(fā)現(xiàn)企業(yè)主體資格、注冊資本、股東結(jié)構(gòu)、資質(zhì)證照或核心資產(chǎn)存在瑕疵時，投資人應(yīng)結(jié)合管理人相關(guān)報告制定風(fēng)險緩釋方案。實務(wù)中可采取的策略包括：對發(fā)現(xiàn)的資產(chǎn)權(quán)屬不清、查封抵押或資質(zhì)失效問題，與管理人溝通，爭取在破產(chǎn)程序中予以解決（例如完成解封），或者在重整計劃中明確處置方式或清理步驟；在投資協(xié)議中設(shè)計條件性投資款支付、資產(chǎn)權(quán)屬確認條款或追索權(quán)條款，確保投資資金用于清償債權(quán)人和實際可控資產(chǎn)。對于核心資產(chǎn)價值存在不確定性，可結(jié)合第三方評估報告或?qū)嵉睾瞬閿?shù)據(jù)調(diào)整投資估值和投資結(jié)構(gòu)，并在重整計劃中提出優(yōu)先認定資產(chǎn)權(quán)屬的條款，以降低后續(xù)爭議風(fēng)險。

二 債務(wù)與潛在義務(wù)模塊的應(yīng)對

針對已知債務(wù)、隱性債務(wù)、或有負債、稅務(wù)及財政補貼問題，以及重大訴訟、仲裁風(fēng)險，投資人應(yīng)結(jié)合重整程序設(shè)計應(yīng)對策略。首先，對于可能影響投資權(quán)益的隱性債務(wù)或未申報債權(quán)，可在投資協(xié)議中進行預(yù)留、或者通過對未債權(quán)申報的失權(quán)制度安排等處理，以減少投資風(fēng)險或降低債務(wù)規(guī)模。或者，投資人亦可考慮通過“出售式”方式規(guī)避或有債務(wù)風(fēng)險。具體而言，破產(chǎn)企業(yè)將資產(chǎn)出資到新設(shè)公司，投資人獲得新設(shè)公司股權(quán)，支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款用于清償破產(chǎn)債權(quán)，投資人不直接持有債務(wù)人股權(quán)，以此隔離破產(chǎn)企業(yè)或有債務(wù)對投資人的影響。其次，對于稅務(wù)風(fēng)險，應(yīng)就破產(chǎn)受理日前的歷史稅務(wù)，與管理人溝通，請稅務(wù)局就此進行債權(quán)申報。對于破產(chǎn)重整期間發(fā)生的應(yīng)繳納稅款，請管理人依法予以繳納。對于未決訴訟、仲裁或執(zhí)行案件，可結(jié)合法院或仲裁機構(gòu)材料評估潛在賠付責(zé)任，并在投資方案中明確債務(wù)優(yōu)先順序、預(yù)留償債資金。整體目標是在投資協(xié)議和重整計劃框架下，將潛在義務(wù)的風(fēng)險量化或者降低并設(shè)計可執(zhí)行的風(fēng)險緩釋措施。

三 經(jīng)營與治理結(jié)構(gòu)模塊的應(yīng)對

針對企業(yè)核心業(yè)務(wù)、合同履約、管理層及職工安排、內(nèi)部治理流程等發(fā)現(xiàn)的問題，投資人應(yīng)以投資方案和重整計劃調(diào)整為結(jié)合點進行應(yīng)對。投資人可利用破產(chǎn)程序，保留核心業(yè)務(wù)，砍掉虧損業(yè)務(wù)；解除無需再履行的合同；保留核心人員，解除安置非核心人員；同時對公司治理機構(gòu)進行調(diào)整。

在此基礎(chǔ)上，投資人律師應(yīng)結(jié)合調(diào)查發(fā)現(xiàn)，將關(guān)鍵經(jīng)營風(fēng)險的應(yīng)對措施進一步納入重整計劃與投資協(xié)議中，形成制度化保障。例如，在重整計劃中明確核心合同的履約保障機制、設(shè)計管理層留任激勵方案、清晰劃分關(guān)鍵崗位職責(zé)，并設(shè)置由管理人或董事會監(jiān)督的運營風(fēng)險監(jiān)控與報告機制；同時，在投資協(xié)議中設(shè)計條件性付款或履約保證條款，確保投資資金精準用于可控的業(yè)務(wù)運營。

通過這些措施，投資人既可控制投資風(fēng)險，降低投資額度，又能確保資金投放后企業(yè)順利恢復(fù)運營，實現(xiàn)投資價值。

四 綜合策略與投資決策指引

在重整程序框架下，投資人律師盡職調(diào)查結(jié)果不僅用于評估風(fēng)險，還直接指導(dǎo)投資條款設(shè)計、資金安排、股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理安排及核心人員激勵方案。投資人律師需將調(diào)查發(fā)現(xiàn)與投資協(xié)議內(nèi)容、重整計劃草案緊密結(jié)合，設(shè)計可操作、可執(zhí)行、可落地的投資策略。同時，通過與管理人和主要債權(quán)人的溝通，在成本可控情形下，設(shè)計有利于主要債權(quán)人表決通過的方案。最終，盡職調(diào)查成果轉(zhuǎn)化為投資決策依據(jù)、合同條款設(shè)計及投資執(zhí)行指南，實現(xiàn)信息采集—風(fēng)險識別—投資策略閉環(huán)，保障重整投資的合法性、可行性和收益可預(yù)期性。

第四部分 結(jié)語

破產(chǎn)重整投資人律師盡職調(diào)查不僅是信息收集的過程，更是投資決策、風(fēng)險管理和投資方案設(shè)計的核心環(huán)節(jié)。通過系統(tǒng)化、可操作的核查與應(yīng)對，投資人能夠在復(fù)雜的重整環(huán)境中識別風(fēng)險、量化義務(wù)，并將調(diào)查成果轉(zhuǎn)化為可落地的投資策略，為重整投資的成功提供堅實保障。

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原標題： 君合法評丨破產(chǎn)重整投資人權(quán)益保護：律師實戰(zhàn)操作手冊與風(fēng)險拆解之第一篇：入場準備篇——投資人的盡職調(diào)查與風(fēng)險預(yù)判