根據(jù)《處罰辦法》第3條的規(guī)定，“自然人”、“法人”或“其他組織”違反證券期貨法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以行政處罰的，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)有權(quán)對其作出行政處罰決定。同時(shí)，中國證監(jiān)會(huì)在《<證券期貨違法行為行政處罰辦法>立法說明》（以下簡稱“《立法說明》”）中作出解釋，將原《證券期貨違法行為行政處罰辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《征求意見稿》”）中的“公民”修改為“自然人”，是為了將“外籍自然人等境外主體一并納入《處罰辦法》的適用對象范圍”。

基于上述說明，我們認(rèn)為，對于《處罰辦法》是否適用于境外主體，即中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)能否依據(jù)《處罰辦法》對境外主體作出行政處罰1，存在以下兩種情形：

相比《征求意見稿》，《處罰辦法》增加了關(guān)于中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)在行政處罰管轄方面的分工。根據(jù)《處罰辦法》第2條規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)依法對全國證券期貨市場實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)按照授權(quán)，依法履行行政處罰職責(zé)。

中國證監(jiān)會(huì)在《立法說明》中說明，派出機(jī)構(gòu)的行政處罰權(quán)限依照《中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)監(jiān)管職責(zé)規(guī)定》（以下簡稱“《派出機(jī)構(gòu)監(jiān)管職責(zé)規(guī)定》”）行使。根據(jù)《派出機(jī)構(gòu)監(jiān)管職責(zé)規(guī)定》第25條、第26條、第29條等條文的規(guī)定，派出機(jī)構(gòu)對證券期貨違法違規(guī)行為的行政調(diào)查和處罰權(quán)限包括：

《處罰辦法》第6條明確了證券期貨違法違規(guī)的立案標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《處罰辦法》第6條的規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)自然人、法人或者其他組織涉嫌違反證券期貨法律、法規(guī)和規(guī)章的，在符合以下條件時(shí)，應(yīng)當(dāng)立案：

《處罰辦法》第10條規(guī)定，被調(diào)查的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合調(diào)查、如實(shí)回答詢問以及按要求提供有關(guān)文件和資料，不得拒絕、阻礙和隱瞞。

《處罰辦法》第20條規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以依法要求當(dāng)事人或與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人，在指定的合理期限內(nèi)，通過紙質(zhì)、電子郵件、光盤等指定方式報(bào)送與被調(diào)查事件有關(guān)的文件和資料。

《處罰辦法》第38條第（4）項(xiàng)、第（5）項(xiàng)和第（7）項(xiàng)則明確將“偽造、隱瞞證據(jù)材料”，“無正當(dāng)理由不按要求報(bào)送文件資料”，“躲避推脫、拒不接受、無故離開等不配合詢問”以及“在詢問時(shí)故意提供虛假陳述、謊報(bào)案情”等情形規(guī)定為拒絕、阻礙執(zhí)法的情形，可以適用《證券法》第218條的規(guī)定，由中國證監(jiān)會(huì)直接作出行政處罰。

因此，在證券期貨執(zhí)法中存在的當(dāng)事人或協(xié)助調(diào)查主體“消極”對待詢問、在詢問中提供虛假陳述等的問題，在《處罰辦法》施行后，中國證監(jiān)會(huì)可以根據(jù)《證券法》218條的規(guī)定，對相關(guān)人員作出責(zé)令改正以及十萬元以上一百萬元以下的罰款，并同時(shí)由公安機(jī)關(guān)給予治安管理處罰。

《處罰辦法》第8條規(guī)定了中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)執(zhí)法人員的行為規(guī)范，其中包括執(zhí)法人員“不得泄露所知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私”以及“對于依法取得的個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)確保信息安全”等要求。

實(shí)踐中，執(zhí)法人員在調(diào)查取證過程中，特別是在調(diào)取手機(jī)、電腦等電子媒介上存儲(chǔ)的電子數(shù)據(jù)及信息時(shí)，可能同時(shí)取得大量與違法違規(guī)行為無關(guān)的敏感信息，例如商業(yè)秘密、個(gè)人隱私或者個(gè)人信息等。這些信息如果得不到妥善的保存或處理，存在被無意或故意泄露的較大風(fēng)險(xiǎn)。

雖然《處罰辦法》第8條原則上規(guī)定了執(zhí)法人員的保密義務(wù)，一定程度上可以緩解當(dāng)事人或協(xié)助調(diào)查主體的擔(dān)憂，但還需形成更為詳細(xì)的內(nèi)部規(guī)則或指引，促進(jìn)保密義務(wù)得以實(shí)質(zhì)性落實(shí)，降低敏感信息被泄露的風(fēng)險(xiǎn)。

《證券法》第170條第（8）項(xiàng)新增了中國證監(jiān)會(huì)有權(quán)通知出入境管理機(jī)關(guān)對涉嫌違法人員、涉嫌違法單位的主管人員和其他直接責(zé)任人實(shí)施限制出境的規(guī)定。《處罰辦法》第26條對于該項(xiàng)限制出境措施的適用情形進(jìn)行了明確。

根據(jù)《處罰辦法》第26的規(guī)定，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在實(shí)施行政處罰過程中，相關(guān)人員存在下列情形之一的，中國證監(jiān)會(huì)有權(quán)通知出入境管理機(jī)關(guān)阻止相關(guān)人員出境：

對于拒絕、阻礙執(zhí)法的行為，《證券法》第218條修改了以往只能由公安機(jī)關(guān)給予治安管理處罰的規(guī)定，允許中國證監(jiān)會(huì)直接對拒絕、阻礙執(zhí)法的人員作出行政處罰。處罰措施包括責(zé)令整改，以及處以十萬元以上一百萬元以下的罰款。

根據(jù)《處罰辦法》第38條規(guī)定，在證券期貨執(zhí)法過程中，被調(diào)查人員或其他協(xié)助調(diào)查主體作出以下行為之一的，構(gòu)成拒絕、阻礙執(zhí)法，按照《證券法》218條的規(guī)定追究法律責(zé)任：

《處罰辦法》第29條規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)在行政處罰過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法、及時(shí)將案件移送司法機(jī)關(guān)處理。司法機(jī)關(guān)依法不追究刑事責(zé)任或者免于刑事處罰，但應(yīng)當(dāng)給與行政處罰的，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)依法作出行政處罰決定。

《處罰辦法》第35條規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自立案之日起一年內(nèi)作出行政處罰決定。有特殊情況需要延長的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)單位負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，每次延長期限不得超過六個(gè)月。

《處罰辦法》第35條規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，在七日內(nèi)將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人，并按照政府信息公開等規(guī)定予以公開。

根據(jù)《中華人民共和國政府信息公開條例》的規(guī)定，行政處罰決定書原則上屬于應(yīng)當(dāng)公開的政府信息，但存在以下情形的，可以不予公開：

我們將持續(xù)為客戶提供境內(nèi)證券期貨執(zhí)法的深入觀察。

1、本文“境內(nèi)”是指由適用于內(nèi)地證券期貨市場的法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定。

2、例如中國證監(jiān)會(huì)重慶監(jiān)管局在“[2020]1號(hào)”行政處罰決定書中，因博騰股份信息披露違規(guī)，對博騰股份美國籍董事作出處罰。中國證監(jiān)會(huì)在“[2017]87號(hào)”行政處罰決定書中，因山東墨龍信息披露違規(guī)，對山東墨龍英國籍獨(dú)立董事作出處罰。

3、中共中央辦公廳、國務(wù)院《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)的意見》第（二十）條、第（二十一）條。

4、目前，中國證監(jiān)會(huì)設(shè)有上海證券監(jiān)管專員辦事處（簡稱“中國證監(jiān)會(huì)上海專員辦”）和深圳證券監(jiān)管專員辦事處（簡稱“中國證監(jiān)會(huì)深圳專員辦”）（合稱“滬深專員辦”）。滬深專員辦的主要職責(zé)包括：（1）負(fù)責(zé)內(nèi)幕交易、操縱市場、虛假陳述等案件調(diào)查；（2）負(fù)責(zé)其他案件相關(guān)事項(xiàng)協(xié)助調(diào)查；（3）與所在地證券期貨交易所、證券犯罪偵查部門的業(yè)務(wù)聯(lián)系；以及（4）負(fù)責(zé)證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置收尾相關(guān)工作和會(huì)計(jì)師事務(wù)所及評估機(jī)構(gòu)檢查職責(zé)。