作者：?jiǎn)讨t律師

來(lái)源：敲響法槌（ID:qiao18305313373)

【裁判要旨】

一、實(shí)際施工人是指無(wú)效施工合同的承包人，且最終投入人力物力財(cái)力等完成施工任務(wù)的單位或個(gè)人。

二、小型建筑工程或兩層以下農(nóng)民住宅無(wú)需施工資質(zhì)，當(dāng)事人僅以缺乏資質(zhì)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

【人民司法案例】

（2017）京02民終10790號(hào)劉某建設(shè)工程施工合同糾紛案

【簡(jiǎn)要案情】

一、房管二中心作為發(fā)包人，崇華公司作為承包人，雙方簽署建筑修繕與裝修施工合同，約定將74個(gè)院落的修繕工程發(fā)包給崇華公司，包工包料，合同暫估價(jià)為1799萬(wàn)。

二、2007年12月12日，房管二中心與大前門(mén)公司簽署委托代建合同，約定房管二中心作為上述74個(gè)院落修繕工程的實(shí)施主體，將該工程委托大前門(mén)公司代理建設(shè)。

三、葉某從崇華公司分包了其中20個(gè)院落，按工程進(jìn)度向崇華公司請(qǐng)款；

四、劉某從葉某處分包了其中6個(gè)院落，劉某及其施工隊(duì)無(wú)施工資質(zhì)，與葉某和崇華公司均未簽署書(shū)面分包合同；劉某施工隊(duì)自備簡(jiǎn)單工具，墊資購(gòu)買(mǎi)磚、水泥、沙子等土木材料；按工程進(jìn)度向葉某請(qǐng)款；劉某完成大部分施工后，已完工程量各方未確認(rèn)；

五、2008年12月31日，劉某簽署保證書(shū)，載明其已經(jīng)領(lǐng)取全部的工人工資；

六、2009年12月17日，崇華公司與葉某簽署結(jié)算協(xié)議，約定全部修繕工程施工完畢，雙方結(jié)算完畢；

七、劉某以實(shí)際施工人的名義起訴崇華公司和大前門(mén)公司，主張工程款；

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

劉某是否屬于實(shí)際施工人，能否突破合同相對(duì)性直接起訴發(fā)包人主張工程款

【裁判結(jié)果】

一審判決駁回劉某的訴訟請(qǐng)求；二審撤銷(xiāo)一審判決，駁回起訴；

【法官觀點(diǎn)】

一、劉某與崇華公司、大前門(mén)公司不存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系。

根據(jù)查明事實(shí)，發(fā)包人為房管二中心，大前門(mén)公司為代建單位，承包人為崇華公司，崇華公司將部分工程分包給了葉某，劉某與崇華公司、大前門(mén)公司均未簽訂施工合同，也未提供證據(jù)證明存在事實(shí)施工合同關(guān)系，故劉某與二被告不存在施工合同關(guān)系。

二、劉某以實(shí)際施工人的身份向二被告主張工程款，不符合法律規(guī)定，不予支持。

劉某明確依據(jù)建設(shè)工程施工合同司法解釋的規(guī)定，以實(shí)際施工人的身份向二被告主張工程款，不符合司法解釋規(guī)定。本案工程為平方修繕工程，不要求施工人具有相應(yīng)資質(zhì)，施工合同、分包合同均有效。劉某亦未舉證證實(shí)具有本案具有其他突破合同相對(duì)性的特殊情形，故劉某不屬于實(shí)際施工人范疇。

根據(jù)司法解釋?zhuān)粚儆趯?shí)際施工人的當(dāng)事人以發(fā)包人為被告起訴主張欠付工程款的，不予受理，已經(jīng)受理的，駁回起訴。

【律師實(shí)務(wù)小結(jié)】

一、實(shí)際施工人的認(rèn)定

二、實(shí)際施工人的權(quán)利和義務(wù)

1.以違法分包人、轉(zhuǎn)包人為被告，參照施工合同約定，要求支付工程款；

2.以發(fā)包人為被告，要求支付工程款，法院追加違法分包人或轉(zhuǎn)包人為共同被告；

3.有權(quán)要求支付利息損失；

4.享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。（有爭(zhēng)議）

5.對(duì)工程質(zhì)量擔(dān)責(zé)。

三、實(shí)際施工人案件的審查要點(diǎn)

1.審查工程的性質(zhì)。是否屬于必須招標(biāo)的范圍，是否要求具有相應(yīng)的資質(zhì)。

2.審查施工合同的效力。是否存在導(dǎo)致合同無(wú)效的情形。

3.是否屬于實(shí)際施工人的范圍。能否突破合同相對(duì)性，向發(fā)包人主張工程款。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標(biāo)題： 小型建筑工程無(wú)需資質(zhì)，分包施工人無(wú)權(quán)直接起訴發(fā)包人主張工程款